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二、服務簡介
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1. 提供真實、準確、即時、完整的個人/企業(yè)資料。同時,應根據(jù)情況變化維護并及時更新注冊信息,以確保其真實、準確、即時、完整性。
2、一旦北京中采高科招標集團有限公司發(fā)現(xiàn)用戶資料含有不準確甚至是虛假內(nèi)容,北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)利中止對該用戶的服務。
三、用戶的帳號、密碼和安全性
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(1)不得使用黨和國家機構(gòu)的名稱或者是它們的縮寫。
(2)不得使用黨和國家領導人或者其他知名人士的真實姓名、筆名、藝名或者是他們的縮寫。
(3)不得使用不健康、不文明或者帶有侮辱性、攻擊性的用戶名和昵稱。
(4)您一旦注冊成功,就成為北京中采高科招標集團有限公司的合法用戶,您將得到一個密碼和用戶名。并同意接受北京中采高科招標集團有限公司提供的各項服務。如果您未保管好自己的用戶名和密碼,而對您、北京中采高科招標集團有限公司或第三方造成的損害,您將負全部責任。另外,每個用戶都要對其用戶名中的所有活動和事件負全責。您可隨時改變您的密碼和圖標,也可以結(jié)束舊的用戶名重開一個新用戶名。
(5)為避免用戶的合法權(quán)利受到侵害,用戶若發(fā)現(xiàn)任何非法使用用戶名或存在安全漏洞的情況,請立即通告北京中采高科招標集團有限公司。
四、服務條款的修改及修訂
北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)在必要時修改服務條款,北京中采高科招標集團有限公司服務條款一旦發(fā)生變動,公司將會在用戶進入下一步使用前的頁面提示修改內(nèi)容。如果您同意改動,則再一次激活“同意服務條款提交注冊信息”按鈕,視為接受本服務條款的變動。如果用戶不接受。北京中采高科招標集團有限公司則保留隨時修改或中斷服務而不需通知用戶的權(quán)利。用戶接受北京中采高科招標集團有限公司行使修改或中斷服務的權(quán)利,北京中采高科招標集團有限公司不需對用戶或第三方負責。本服務條款任一條款被視為廢止、無效或不可執(zhí)行,該條應視為可分的且并不影響本服務條款其余條款的有效性及可執(zhí)行性。
五、用戶隱私制度
北京中采高科招標集團有限公司(中國招標采購網(wǎng))非常重視用戶信息的保護,在使用中國招標采購網(wǎng)的所有產(chǎn)品和服務前,請您務必仔細閱讀并透徹理解本聲明。一旦您選擇使用,即表示您已經(jīng)同意我們按照本隱私聲明來使用和披露您的個人信息,并接受本條款現(xiàn)有內(nèi)容及其可能隨時更新的內(nèi)容。
1、本注冊條款所涉及的隱私是指:在會員注冊中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站帳戶時,使用其它中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站產(chǎn)品或服務,訪問中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)頁,或參加任何形式的會員活動、培訓活動時,中國招標采購網(wǎng)會收集的會員的個人身份識別資料,包括會員的姓名、昵稱、電郵地址、出生日期、性別、職業(yè)、所在行業(yè)、工齡,真實頭像,籍貫,公司名稱,QQ號碼,公司地址,公司的產(chǎn)品以及服務簡介,公司固話傳真,公司主頁,公司主要做的項目等。中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站自動接收并記錄會員的瀏覽器和服務器日志上的信息,包括但不限于會員的IP地址、在線、無線信息、信件等資料。
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3、我們網(wǎng)站有相應的安全措施來確保我們掌握的信息不丟失,不被濫用和變造。這些安全措施包括向其它服務器備份數(shù)據(jù)和對用戶密碼加密。盡管我們有這些安全措施,但請注意在因特網(wǎng)上不存在“完善的安全措施”。
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5、信息的披露和使用:們不會向任何無關(guān)第三方提供,出售,出租,分享和交易用戶的個人信息,但為方便您使用中國招標采購網(wǎng)服務及中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司或其他組織的服務(以下稱其他服務),您同意并授權(quán)中國招標采購網(wǎng)將您的個人信息傳遞給您同時接受其他服務的中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司或其他組織,或從為您提供其他服務的中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司或其他組織獲取您的個人信息。包括但不限于:您同意我們可批露或使用您的個人信息以用于識別和(或)確認您的身份,或解決爭議,或有助于確保網(wǎng)站安全、限制欺詐、非法或其他刑事犯罪活動,以執(zhí)行我們的服務協(xié)議。您同意我們可批露或使用您的個人信息以保護您的生命、財產(chǎn)之安全或為防止嚴重侵害他人之合法權(quán)益或為公共利益之需要。您同意我們可批露或使用您的個人信息以改進我們的服務,并使我們的服務更能符合您的要求,從而使您在使用我們服務時得到更好的使用體驗。您同意我們利用您的個人信息與您聯(lián)絡,并向您提供您感興趣的信息,如:產(chǎn)品信息。您接受“服務協(xié)議”和本隱私聲明即為明示同意收取這些資料。您同意,您的個人信息可以被搜索引擎搜索,并在搜索結(jié)果中顯示,由此給您帶來更多的合作機會。您同意并授權(quán)中國招標采購網(wǎng)將您的個人信息傳遞給中國招標采購網(wǎng),中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司、中國招標采購網(wǎng)合作伙伴、中國招標采購網(wǎng)會員,以助于中國招標采購網(wǎng)給您帶來更多的商業(yè)機會、其他服務、合作伙伴等。法律規(guī)定的其他需披露您個人信息的情況。
6、關(guān)于會員在中國招標采購網(wǎng)的上傳或張貼的內(nèi)容
(1)會員在中國招標采購網(wǎng)上傳或張貼的內(nèi)容(包括照片、文字、附件、帖子、招投標信息、個人合作名片、公司名錄和黃頁、工程信息等),視為會員授予中國招標采購網(wǎng)免費、非獨家的使用權(quán),中國招標采購網(wǎng)有權(quán)為展示、傳播及推廣、促使合作等前述張貼內(nèi)容的目的,對上述內(nèi)容進行復制、修改、出版等。該使用權(quán)持續(xù)至會員書面通知中國招標采購網(wǎng)不得繼續(xù)使用,且中國招標采購網(wǎng)實際收到該等書面通知時止。中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站、中國招標采購網(wǎng)合作伙伴、中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司均可使用。
(2)因會員進行上述上傳或張貼,而導致任何第三方提出侵權(quán)或索賠要求的,會員承擔全部責任。
(3)任何第三方對于會員在中國招標采購網(wǎng)的公開使用區(qū)域張貼的內(nèi)容進行復制、修改、編輯、傳播等行為的,該行為產(chǎn)生的法律后果和責任均由行為人承擔,與中國招標采購網(wǎng)無關(guān)。
7、不可抗力
(1)“不可抗力”是指中國招標采購網(wǎng)不能合理控制、不可預見或即使預見亦無法避免的事件,該事件妨礙、影響或延誤中國招標采購網(wǎng)根據(jù)本注冊條款履行其全部或部分義務。該事件包括但不限于政府行為、自然災害、戰(zhàn)爭、黑客襲擊、電腦病毒、網(wǎng)絡故障等。不可抗力可能導致中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站無法訪問、訪問速度緩慢、存儲數(shù)據(jù)丟失、會員個人信息泄漏等不利后果。
(2)遭受不可抗力事件時,中國招標采購網(wǎng)可中止履行本注冊條款項下的義務直至不可抗力的影響消除為止,并且不因此承擔違約責任;但應盡最大努力克服該事件,減輕其負面影響。
六、拒絕提供擔保和免責聲明
用戶明確同意使用中國招標采購網(wǎng)服務的風險由用戶個人承擔。服務提供是建立在免費的基礎上。北京中采高科招標集團有限公司明確表示不提供任何類型的擔保,不論是明確的或隱含的,但是對商業(yè)性的隱含擔保,特定目的和不違反規(guī)定的適當擔保除外。北京中采高科招標集團有限公司不擔保服務一定能滿足用戶的要求,也不擔保服務不會受中斷,對服務的及時性、安全性、真實性、出錯發(fā)生都不作擔保。北京中采高科招標集團有限公司拒絕提供任何擔保,包括信息能否準確、及時、順利地傳送。用戶理解并接受下載或通過中國招標采購網(wǎng)產(chǎn)品服務取得的任何信息資料取決于用戶自己,并由其承擔系統(tǒng)受損、資料丟失以及其它任何風險。北京中采高科招標集團有限公司對在服務網(wǎng)上得到的任何商品購物服務、交易進程、招聘信息,都不作擔保。用戶不會從北京中采高科招標集團有限公司收到口頭或書面的意見或信息,中國招標采購網(wǎng)也不會在這里作明確擔保。
七、有限責任
北京中采高科招標集團有限公司對任何直接、間接、偶然、特殊及繼起的損害或其他一切損害不負責任,這些損害來自:不正當使用產(chǎn)品服務,在網(wǎng)上進行交易,非法使用服務或用戶傳送的信息有所變動。這些損害會導致北京中采高科招標集團有限公司形象受損,所以北京中采高科招標集團有限公司早已提出這種損害的可能性。
八、不提供零售和商業(yè)性服務
用戶使用北京中采高科招標集團有限公司各項服務的權(quán)利是企業(yè)的。個人用戶只能是一個公司或?qū)嶓w的商業(yè)性組織下的所屬員工。用戶承諾:未經(jīng)北京中采高科招標集團有限公司同意,不得利用北京中采高科招標集團有限公司各項服務進行銷售或作其他商業(yè)用途。
九、用戶管理
用戶單獨承擔發(fā)布內(nèi)容的責任。用戶對服務的使用是根據(jù)所有適用于服務的地方法律、國家法律和國際法律標準的。
用戶承諾:
1、在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上發(fā)布信息或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務時必須符合中國有關(guān)法規(guī)(部分法規(guī)請見附錄),不得在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務制作、復制、發(fā)布、傳播以下信息:
(1)反對憲法所確定的基本原則的;
(2)危害國家安全,泄露國家秘密,顛覆國家政權(quán),破壞國家統(tǒng)一的;
(3)損害國家榮譽和利益的;
(4)煽動民族仇恨、民族歧視,破壞民族團結(jié)的;
(5)破壞國家宗教政策,宣揚邪教和封建迷信的;
(6)散布謠言,擾亂社會秩序,破壞社會穩(wěn)定的;
(7)散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖或者教唆犯罪的;
(8)侮辱或者誹謗他人,侵害他人合法權(quán)益的;
(9)含有法律、行政法規(guī)禁止的其他內(nèi)容的。
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(4)故意制作、傳播計算機病毒等破壞性程序的;
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十、保障
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十一、結(jié)束服務
用戶或北京中采高科招標集團有限公司可隨時根據(jù)實際情況中斷服務。北京中采高科招標集團有限公司不需對任何個人或第三方負責而隨時中斷服務。用戶若反對任何服務條款的建議或?qū)髞淼臈l款修改有異議,或?qū)?/span>中國招標采購網(wǎng)服務不滿,用戶只有以下的追索權(quán):
1、不再使用中國招標采購網(wǎng)服務。
2、結(jié)束用戶使用中國招標采購網(wǎng)服務的資格。
3、通告北京中采高科招標集團有限公司停止該用戶的服務。
十二、通告
所有發(fā)給用戶的通告都可通過電子郵件或常規(guī)的信件傳送。北京中采高科招標集團有限公司會通過郵件服務發(fā)報消息給用戶,告訴他們服務條款的修改、服務變更、或其它重要事情。同時,北京中采高科招標集團有限公司保留對本站免費用戶投放商業(yè)性廣告的權(quán)利。
十三、 參與廣告策劃
在北京中采高科招標集團有限公司許可下用戶可在他們發(fā)表的信息中加入宣傳資料或參與廣告策劃,在中國招標采購網(wǎng)各項免費服務上展示他們的產(chǎn)品。任何這類促銷方法,包括運輸貨物、付款、服務、商業(yè)條件、擔保及與廣告有關(guān)的描述都只是在相應的用戶和廣告銷售商之間發(fā)生。北京中采高科招標集團有限公司不承擔任何責任,北京中采高科招標集團有限公司沒有義務為這類廣告銷售負任何一部分的責任。
十四、 內(nèi)容的所有權(quán)
中國招標采購網(wǎng)對其獨立采編的或從第三方獲得合法許可的信息內(nèi)容,內(nèi)容的定義包括:文字、軟件、聲音、相片、錄象、圖表;在廣告中的全部內(nèi)容;全部中國招標采購網(wǎng)虛擬社區(qū)服務為用戶提供的商業(yè)信息。所有這些內(nèi)容均受版權(quán)、商標、標簽和其它財產(chǎn)所有權(quán)法律的保護。所以,用戶只能在北京中采高科招標集團有限公司和廣告商授權(quán)下才能使用這些內(nèi)容,而不能擅自復制、再造這些內(nèi)容、或創(chuàng)造與內(nèi)容有關(guān)的派生產(chǎn)品。在本站發(fā)表、轉(zhuǎn)載的文章僅代表作者本人觀點,本站沒有義務查實文章或圖片、音頻、視頻文件的出處及其真實性。如果您是文章、圖片等資料的版權(quán)所有人,請與我們聯(lián)系并說明具體文章標題,中國招標采購網(wǎng)會及時加上版權(quán)信息,如果您反對中國招標采購網(wǎng)使用,在收到身份證明、版權(quán)證明和刪除要求后我們會立即刪除有版權(quán)問題的內(nèi)容。
十五、 法律
用戶和北京中采高科招標集團有限公司一致同意有關(guān)本協(xié)議以及使用中國招標采購網(wǎng)的服務產(chǎn)生的爭議交由仲裁解決,但是北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)選擇采取訴訟方式,并有權(quán)選擇受理該訴訟的有管轄權(quán)的法院。若有任何服務條款與法律相抵觸,那這些條款將按盡可能接近的方法重新解析,而其它條款則保持對用戶產(chǎn)生法律效力和影響。
十六、 中國招標采購網(wǎng)會員帳號所含服務的信息儲存及安全
北京中采高科招標集團有限公司對用戶帳號上所有服務將盡力維護其安全性及方便性,但對服務中出現(xiàn)信息刪除或儲存失敗不承擔任何負責。另外我們保留判定用戶的行為是否符合中國招標采購網(wǎng)服務條款的要求的權(quán)利,如果用戶違背了用戶服務條款的規(guī)定,將會中斷其用戶服務的帳號。
十七、 青少年用戶特別提示
青少年用戶必須遵守全國青少年網(wǎng)絡文明公約:要善于網(wǎng)上學習,不瀏覽不良信息;要誠實友好交流,不侮辱欺詐他人;要增強自護意識,不隨意約會網(wǎng)友;要維護網(wǎng)絡安全,不破壞網(wǎng)絡秩序;要有益身心健康,不沉溺虛擬時空。
一、前言
1月3日,最高人民法院發(fā)布《關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》(法釋〔2018〕20號,以下簡稱《司法解釋二》)。《司法解釋二》經(jīng)最高人民法院審判委員會第1751次會議討論通過,于2019年2月1日起實施。針對近年來建筑市場的新變化、司法實踐的新問題、管理政策的新突破,《司法解釋二》主要圍繞合同效力相關(guān)問題、工程價款結(jié)算、建設工程司法鑒定、實際施工人權(quán)利保護、建設工程價款優(yōu)先受償權(quán)五個方面的法律適用做出了解釋。其中,涉及建設工程司法鑒定的條文共計五條。
實踐中,施工合同糾紛案件的事實通常具有較高的專業(yè)性和復雜性,大量的案件需要通過司法鑒定理清基本事實,本次最高人民法院發(fā)布的《司法解釋二》對于部分爭議較大的問題進行了解釋,有利于統(tǒng)一司法裁判標準。下面,筆者將著重對《司法解釋二》中工程司法鑒定方面的內(nèi)容進行逐一分析,以期為后續(xù)的法律實踐提供參考和借鑒。
二、訴前結(jié)算共識是否可以作為排除造價鑒定的理由
(一)進一步限縮工程造價司法鑒定的啟動條件
實踐中,大量存在發(fā)承包人在訴訟前的結(jié)算談判中已經(jīng)就爭議達成了一致意見并簽署了結(jié)算協(xié)議,但后續(xù)發(fā)生訴訟后,一方要求推翻訴前結(jié)算協(xié)議,請求工程造價司法鑒定的情形。如果允許一方當事人隨意推翻已經(jīng)達成的結(jié)算協(xié)議提起造價鑒定,一方面將導致訴前協(xié)議的效力處于不穩(wěn)定狀態(tài),不正確地鼓勵了當事人違背誠實信用的行為;另一方面違反了定紛止爭的原則,干預了當事人對自身權(quán)利的處分,擴大了爭議范圍。
所以,《司法解釋二》第十二條補充規(guī)定,“當事人在訴訟前已經(jīng)對建設工程價款結(jié)算達成協(xié)議,訴訟中一方當事人申請對工程造價進行鑒定的,人民法院不予準許?!?/span>
該條文明確了訴前結(jié)算協(xié)議對工程造價鑒定的排除作用。
當然,筆者認為上述解釋內(nèi)容的基本前提應當是,訴前結(jié)算協(xié)議合法有效且完整涵蓋了雙方的造價爭議范圍,如果由于結(jié)算協(xié)議存在法定的無效或者可撤銷情形或者僅覆蓋了部分的造價爭議內(nèi)容,那么應當允許有異議的一方當事人在訴訟中提出造價鑒定。
(二)訴前第三方造價咨詢意見對造價鑒定程序的影響
除了訴前結(jié)算協(xié)議外,實踐中更為常見的造價確定方式是發(fā)承包方在合同中約定或者事前指定一家工程造價咨詢單位給出審價意見。雙方在合同中的預先約定能否發(fā)生排除造價鑒定的法律效果呢?
《司法解釋二》第十三條規(guī)定,“當事人在訴訟前共同委托有關(guān)機構(gòu)、人員對建設工程造價出具咨詢意見,訴訟中一方當事人不認可該咨詢意見申請鑒定的,人民法院應予準許,但雙方當事人明確表示受該咨詢意見約束的除外?!?/span>
該條的適用情形區(qū)別于第十二條,此時雙方僅是對做出工程造價咨詢意見的第三方單位或人員達成了一致意見,并未對最終出具的造價咨詢意見結(jié)論達成一致,所以不應當推定對咨詢意見結(jié)果達成了一致,應當保護當事人對咨詢意見結(jié)果的異議權(quán),不能以此排除當事人申請造價鑒定的權(quán)利。
由此引申出兩個問題,一是如果雙方當事人在合同中明確約定由一家第三方單位進行工程造價咨詢且完全接受其咨詢結(jié)果并放棄提出異議的權(quán)利,此時是否可以根據(jù)上述第十三條的規(guī)定排除當事人提出造價鑒定的權(quán)利呢?二是如果當事人在訴訟前已經(jīng)得到了第三方的造價咨詢結(jié)果并明確表示接受該結(jié)果并具以結(jié)算,此時又該如何處理呢?
對于第一個問題,筆者認為,應當考慮發(fā)承包雙方的市場關(guān)系和公平性,即便合同事先約定了無條件接受工程造價咨詢結(jié)果,但該結(jié)果在約定時尚未出具,一方當事人根本無法預見其處分的權(quán)利大小,可能造成強勢一方利用合同締約機會逼迫另一方提前達成合同約定。如在訴訟中不允許申請造價鑒定,將導致嚴重的不公平。
對于第二個問題,筆者認為,當事人已經(jīng)知道了造價咨詢意見結(jié)論和結(jié)算金額,此時的明示同意應當認定為第十二條的訴前結(jié)算協(xié)議,此時應當排除單方提出造價鑒定的權(quán)利。
三、工程造價舉證責任的分配問題
《司法解釋二》第十四條規(guī)定,“當事人對工程造價、質(zhì)量、修復費用等專門性問題有爭議,人民法院認為需要鑒定的,應當向負有舉證責任的當事人釋明。當事人經(jīng)釋明未申請鑒定,雖申請鑒定但未支付鑒定費用或者拒不提供相關(guān)材料的,應當承擔舉證不能的法律后果。一審訴訟中負有舉證責任的當事人未申請鑒定,雖申請鑒定但未支付鑒定費用或者拒不提供相關(guān)材料,二審訴訟中申請鑒定,人民法院認為確有必要的,應當依照民事訴訟法第一百七十條第一款第三項的規(guī)定處理?!?/span>
不難看出,該規(guī)定對涉及當事人對于工程造價爭議的舉證責任分配問題做出了規(guī)定,進一步明確了建設工程施工合同鑒定的常見爭議類型,即工程造價、質(zhì)量、修復費用三類專門性問題,基本涵蓋了常見的鑒定事實范圍。司法實踐中,常發(fā)生法官在審理中認為案件關(guān)鍵事實需要通過鑒定才能明確,而雙方當事人基于不愿承擔鑒定費用等理由均不提出鑒定申請的情況。雖然法官也可以通過《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法的解釋》第九十條關(guān)于由負有舉證證明責任的當事人承擔舉證不利后果的規(guī)定進行處理,但按照我國的司法實踐習慣,仍需要在對施工合同糾紛具有直接指導作用的施工合同司法解釋中予以明確,以統(tǒng)一審判標準?!端痉ń忉尪返谑臈l基于查清事實的原則,也為一審期間由于當事人不當放棄鑒定舉證導致案件事實確未查清的情形留了一條程序上的補救措施,即二審法院可以在認定原判決認定基本事實不清的情況下,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審,或者查清事實后改判。
此外,對于法院是否有權(quán)利依職權(quán)啟動司法鑒定程序方面,《司法解釋二》仍持保守態(tài)度。從節(jié)約訴訟成本的角度上,筆者認為類似《江蘇省高級人民法院民一庭建設工程施工合同糾紛案件司法鑒定操作規(guī)程》中提出的“當事人申請鑒定為主,人民法院依職權(quán)委托鑒定為補充”的處理方式,在實踐中不失為一種更具操作性的方案。
四、明確了司法鑒定中質(zhì)證程序的重要性
《司法解釋二》第十五條規(guī)定,“人民法院準許當事人的鑒定申請后,應當根據(jù)當事人申請及查明案件事實的需要,確定委托鑒定的事項、范圍、鑒定期限等,并組織雙方當事人對爭議的鑒定材料進行質(zhì)證。”
第十六條規(guī)定,“人民法院應當組織當事人對鑒定意見進行質(zhì)證。鑒定人將當事人有爭議且未經(jīng)質(zhì)證的材料作為鑒定依據(jù)的,人民法院應當組織當事人就該部分材料進行質(zhì)證。經(jīng)質(zhì)證認為不能作為鑒定依據(jù)的,根據(jù)該材料作出的鑒定意見不得作為認定案件事實的依據(jù)。”
上述規(guī)定并非就新問題做出的適用性解釋,而是對于工程鑒定程序中質(zhì)證程序重要性的重申。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四十七條規(guī)定,“證據(jù)應當在法庭上出示,由當事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù),不能作為認定案件事實的依據(jù)?!痹诠こ淘靸r鑒定過程中,當事人提供的鑒定資料數(shù)量龐雜,而最終作為據(jù)以定案的重要證據(jù)往往是鑒定人出具的鑒定結(jié)論。當事人在鑒定過程中為了加強自己觀點被支持的可能性,可能會不斷地向鑒定人提供各類證據(jù),鑒定人在處理這些證據(jù)時也可能會存在錯漏。實踐中,由于法院未注意鑒定環(huán)節(jié)中的質(zhì)證程序,導致需要重新鑒定的情況時常發(fā)生。本次發(fā)布的《司法解釋二》強調(diào)了兩個質(zhì)證程序的重要性,第一次是針對鑒定程序初始階段對鑒定材料的質(zhì)證,目的在于明確鑒定材料的數(shù)量、名稱、主要內(nèi)容、待證事實等,以及雙方對于鑒定材料的爭議范圍;第二次是由法院組織對鑒定意見進行的質(zhì)證,此時如發(fā)現(xiàn)鑒定單位采納了與第一次質(zhì)證中不同的鑒定材料作為依據(jù)的,即可以排除未經(jīng)質(zhì)證材料的證據(jù)效力。
《司法解釋二》此次對鑒定程序方面的重申,對指導案件審理會起到非常關(guān)鍵的作用。相比征求意見稿,《司法解釋二》并未在鑒定人拒不出庭接受作證導致的重新鑒定、鑒定人超范圍鑒定等方面給出指導意見。此前部分地方高級人民法院制定的指導意見在這方面則顯得更為細致,例如《江蘇省高級人民法院民一庭建設工程施工合同糾紛案件司法鑒定操作規(guī)程》中對控制鑒定資料一方拒不提供資料、逾期不提供鑒定資料、鑒定過程中補充鑒定資料、鑒定勘驗等問題,均給出了指導意見。除此之外,住房城鄉(xiāng)建設部于2018年3月發(fā)布的《建設工程造價鑒定規(guī)范》GB/T51262-2017中對于工程造價鑒定中鑒定單位需遵循的基本規(guī)定和程序也進行了規(guī)定,是規(guī)范建設工程造價鑒定程序方面的有力補充,但同時需要指出的是,該文件作為國家標準,其程序性規(guī)定并不能作為司法審判的直接依據(jù)。
作者: 鄧宗禹
作者單位:陽光時代律師事務所
來源:《招標采購管理》