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二、服務簡介
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2、一旦北京中采高科招標集團有限公司發(fā)現用戶資料含有不準確甚至是虛假內容，北京中采高科招標集團有限公司有權利中止對該用戶的服務。
三、用戶的帳號、密碼和安全性
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（1）不得使用黨和國家機構的名稱或者是它們的縮寫。
（2）不得使用黨和國家領導人或者其他知名人士的真實姓名、筆名、藝名或者是他們的縮寫。
（3）不得使用不健康、不文明或者帶有侮辱性、攻擊性的用戶名和昵稱。
（4）您一旦注冊成功，就成為北京中采高科招標集團有限公司的合法用戶，您將得到一個密碼和用戶名。并同意接受北京中采高科招標集團有限公司提供的各項服務。如果您未保管好自己的用戶名和密碼，而對您、北京中采高科招標集團有限公司或第三方造成的損害，您將負全部責任。另外，每個用戶都要對其用戶名中的所有活動和事件負全責。您可隨時改變您的密碼和圖標，也可以結束舊的用戶名重開一個新用戶名。
（5）為避免用戶的合法權利受到侵害，用戶若發(fā)現任何非法使用用戶名或存在安全漏洞的情況，請立即通告北京中采高科招標集團有限公司。
四、服務條款的修改及修訂
北京中采高科招標集團有限公司有權在必要時修改服務條款，北京中采高科招標集團有限公司服務條款一旦發(fā)生變動，公司將會在用戶進入下一步使用前的頁面提示修改內容。如果您同意改動，則再一次激活“同意服務條款提交注冊信息”按鈕，視為接受本服務條款的變動。如果用戶不接受。北京中采高科招標集團有限公司則保留隨時修改或中斷服務而不需通知用戶的權利。用戶接受北京中采高科招標集團有限公司行使修改或中斷服務的權利，北京中采高科招標集團有限公司不需對用戶或第三方負責。本服務條款任一條款被視為廢止、無效或不可執(zhí)行，該條應視為可分的且并不影響本服務條款其余條款的有效性及可執(zhí)行性。
五、用戶隱私制度
北京中采高科招標集團有限公司(中國招標采購網)非常重視用戶信息的保護，在使用中國招標采購網的所有產品和服務前，請您務必仔細閱讀并透徹理解本聲明。一旦您選擇使用，即表示您已經同意我們按照本隱私聲明來使用和披露您的個人信息，并接受本條款現有內容及其可能隨時更新的內容。
1、本注冊條款所涉及的隱私是指：在會員注冊中國招標采購網網站帳戶時，使用其它中國招標采購網網站產品或服務，訪問中國招標采購網網頁,或參加任何形式的會員活動、培訓活動時，中國招標采購網會收集的會員的個人身份識別資料，包括會員的姓名、昵稱、電郵地址、出生日期、性別、職業(yè)、所在行業(yè)、工齡，真實頭像，籍貫，公司名稱，QQ號碼，公司地址，公司的產品以及服務簡介，公司固話傳真，公司主頁，公司主要做的項目等。中國招標采購網網站自動接收并記錄會員的瀏覽器和服務器日志上的信息，包括但不限于會員的IP地址、在線、無線信息、信件等資料。
2、中國招標采購網收集上述信息將用于：提供網站服務、改進網頁內容，滿足會員對某種產品、活動的需求、通知會員最新產品、活動信息、或根據法律法規(guī)要求的用途、給會員帶來更多商業(yè)機會等。
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（2）遭受不可抗力事件時，中國招標采購網可中止履行本注冊條款項下的義務直至不可抗力的影響消除為止，并且不因此承擔違約責任；但應盡最大努力克服該事件，減輕其負面影響。
六、拒絕提供擔保和免責聲明
用戶明確同意使用中國招標采購網服務的風險由用戶個人承擔。服務提供是建立在免費的基礎上。北京中采高科招標集團有限公司明確表示不提供任何類型的擔保，不論是明確的或隱含的，但是對商業(yè)性的隱含擔保，特定目的和不違反規(guī)定的適當擔保除外。北京中采高科招標集團有限公司不擔保服務一定能滿足用戶的要求，也不擔保服務不會受中斷，對服務的及時性、安全性、真實性、出錯發(fā)生都不作擔保。北京中采高科招標集團有限公司拒絕提供任何擔保，包括信息能否準確、及時、順利地傳送。用戶理解并接受下載或通過中國招標采購網產品服務取得的任何信息資料取決于用戶自己，并由其承擔系統(tǒng)受損、資料丟失以及其它任何風險。北京中采高科招標集團有限公司對在服務網上得到的任何商品購物服務、交易進程、招聘信息，都不作擔保。用戶不會從北京中采高科招標集團有限公司收到口頭或書面的意見或信息，中國招標采購網也不會在這里作明確擔保。
七、有限責任
北京中采高科招標集團有限公司對任何直接、間接、偶然、特殊及繼起的損害或其他一切損害不負責任，這些損害來自：不正當使用產品服務，在網上進行交易，非法使用服務或用戶傳送的信息有所變動。這些損害會導致北京中采高科招標集團有限公司形象受損，所以北京中采高科招標集團有限公司早已提出這種損害的可能性。
八、不提供零售和商業(yè)性服務
用戶使用北京中采高科招標集團有限公司各項服務的權利是企業(yè)的。個人用戶只能是一個公司或實體的商業(yè)性組織下的所屬員工。用戶承諾：未經北京中采高科招標集團有限公司同意，不得利用北京中采高科招標集團有限公司各項服務進行銷售或作其他商業(yè)用途。
九、用戶管理
用戶單獨承擔發(fā)布內容的責任。用戶對服務的使用是根據所有適用于服務的地方法律、國家法律和國際法律標準的。
用戶承諾：
1、在中國招標采購網的網頁上發(fā)布信息或者利用中國招標采購網的服務時必須符合中國有關法規(guī)(部分法規(guī)請見附錄)，不得在中國招標采購網的網頁上或者利用中國招標采購網的服務制作、復制、發(fā)布、傳播以下信息：
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（2）危害國家安全，泄露國家秘密，顛覆國家政權，破壞國家統(tǒng)一的；
（3）損害國家榮譽和利益的；
（4）煽動民族仇恨、民族歧視，破壞民族團結的；
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（9）含有法律、行政法規(guī)禁止的其他內容的。
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十五、 法律
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十七、 青少年用戶特別提示
青少年用戶必須遵守全國青少年網絡文明公約：要善于網上學習，不瀏覽不良信息；要誠實友好交流，不侮辱欺詐他人；要增強自護意識，不隨意約會網友；要維護網絡安全，不破壞網絡秩序；要有益身心健康，不沉溺虛擬時空。
摘要：在全國眾多的公共資源交易中心中，設立招標代理機構庫是較為普遍的現象。雖然設立招標代理機構庫有其監(jiān)督管理招標代理服務市場的合理性，但是在招標代理機構庫的運行中，存在申請入庫與清退出庫的條件設置不合理、不合法，強制要求業(yè)主在招標代理機構庫內采取隨機抽取的方式選擇招標代理機構，限制招標代理機構承接項目的數量等眾多不規(guī)范的行為，本文從法律的角度，予以詳細分析并提出相應的改進建議。
2014 年 5 月 27 日，國家發(fā)展和改革委員會辦公廳緊急下發(fā)了《國家發(fā)展改革委辦公廳關于征求對〈關于整合建立統(tǒng)一規(guī)范的公共資源交易平臺的方案（再次征求意見稿）〉意見的函》（發(fā)改辦法規(guī)〔 2014 〕 1162 號），并于 2014 年 6 月 3 日，在國家發(fā)展和改革委員會的官方網站上向社會公開征求對《關于整合建立統(tǒng)一規(guī)范的公共資源交易平臺的方案》（以下簡稱《方案》）的意見。在該《方案》中，明確指出 “ 由于缺乏統(tǒng)一指導，各類交易市場和平臺建設模式多樣、性質各異，建設和運營過程中暴露出一系列突出問題 ” ，并在重點任務中專章列出 “ 規(guī)范平臺服務行為 ” 。
時隔恰好一個月， 2014 年 7 月 3 日，《 A 市公共資源交易管理委員會辦公室關于印發(fā)〈 A 市招標代理機構庫管理辦法（試行）〉的通知》（ A 市公管辦發(fā)〔 2014 〕 1 號，以下簡稱《管理辦法》）正式印發(fā)，在該《管理辦法》中，授權 A 市公共資源交易中心提供招標代理機構隨機抽取的平臺和做好相關服務工作，并對設立招標代理機構庫、招標代理機構申請入庫的條件、隨機抽取招標代理機構等一系列事宜予以詳細規(guī)定。該《管理辦法》發(fā)布后，引起了很大的反響，但在國家發(fā)展和改革委員會發(fā)布的《方案》中，又未明確指出 “ 招標代理機構庫 ” 和 “ 隨機抽取 ” 等事宜的性質，因此，本文擬從法律的角度，以《管理辦法》作為分析的個案和契機，對設置招標代理機構庫，并在庫中隨機抽取招標代理機構的做法，提出相應的思考和評析，以供大家批評、指正。
一、設立招標代理機構庫的合理性
以設立招標代理機構庫的方式，對招標代理機構的誠信建設、合法合規(guī)經營等提供監(jiān)督、管理的平臺，符合國家建立誠信社會的要求，符合加快市場主體信用信息平臺建設，完善市場主體信用信息記錄，建立健全守信激勵和失信懲戒機制，將市場主體的信用信息作為實施行政管理的重要參考，根據市場主體信用狀況實行分類分級、動態(tài)監(jiān)管，對守信主體予以支持和激勵，對失信主體在工程招標投標、政府采購、資質審核等方面依法予以限制或禁止，對嚴重違法失信主體實行市場禁入制度等的要求?！豆芾磙k法》將 “ （一）以欺騙、弄虛作假等手段申請資質的；（二）未經委托方同意，擅自將承接的工程招標代理業(yè)務轉讓他人的；（三）與建設單位或投標單位串通招投標的，或存在虛假招標的；（四）被確定為招標代理機構后無故放棄代理業(yè)務的；（五）招標代理機構因招標代理被處行政處罰，情節(jié)嚴重的；（六）駐 A 市分支機構因行賄、提供回扣等違法違規(guī)問題被有關部門禁止、限制在本地從業(yè)資格或被追究刑事責任的 ” 招標代理機構直接清退出庫，具有凈化、警示、規(guī)范等有效的作用。
二、設置各種不合理入庫條件的違法性
設立招標代理機構庫對招標代理機構予以管理的出發(fā)點和目的是合理的，但并不代表它的實施結果就一定是合理或者合法的。恰恰相反，相關管理機構往往在有意或無意之中，設置各種不合理的條件，導致了違法結果的出現。
（一）要求在當地設立分支機構的不合理條件
《管理辦法》第九條規(guī)定，申請進入代理機構庫的外地代理機構必須是在 A 市行政區(qū)域內設立了分支機構。至于該 “ 外地機構 ” 是指省外的機構還是 A 市外機構，該《管理辦法》并未明確，但從條文全文理解，應指 A 市外的機構。
對于此種入庫條件的設置，不僅與《反不正當競爭法》的宗旨和規(guī)定相違背，也違背了國家要求 “ 進一步開放建筑市場，廢除不利于全國建筑市場統(tǒng)一開放、妨礙企業(yè)公平競爭的各種規(guī)定和做法；規(guī)范備案管理，不得設置任何排斥、限制外地企業(yè)進入本地區(qū)的準入條件，不得強制外地企業(yè)參加培訓或在當地成立子公司 ” 等要求。
另外，公司是否設立分公司，是《中華人民共和國公司法》賦予公司的權利，而不是義務。公司在中華人民共和國境內，有權選擇設立分公司，也有權選擇不設立分公司，相應的政策不得與法律的規(guī)定相沖突。
（二）要求具備相應專業(yè)技術人員的不合理條件
《管理辦法》第九條規(guī)定，申請進入代理機構庫的外地代理機構除必須是在 A 市行政區(qū)域內設立了分支機構外，還必須具備： “ 5 人及以上相應專職技術人員，分支機構技術負責人須具有注冊造價工程師或其他執(zhí)業(yè)資格證書，分支機構有不少于 3 人是中級職稱及以上的招標（專職）從業(yè)人員 ” 。
以工程建設項目招標代理機構資質申請條件為例，即使是申請暫定級的資質，按照《工程建設項目招標代理機構資格認定辦法》（建設部令第 154 號）的規(guī)定，也需要具有中級以上職稱的工程招標代理機構專職人員不少于 12 人，其中具有工程建設類注冊執(zhí)業(yè)資格人員不少于 6 人（其中注冊造價工程師不少于 3 人），從事工程招標代理業(yè)務 3 年以上的人員不少于 6 人；技術經濟負責人為本機構專職人員，具有 8 年以上從事工程管理的經歷，具有高級技術經濟職稱和工程建設類注冊執(zhí)業(yè)資格。而采取以分公司方式，僅需要少量的專業(yè)技術人員，即可獲得使用甲級、乙級招標代理機構的資質。對其他招標代理機構不公，將導致 “ 劣幣驅逐良幣 ” 的不良現象出現。
（三）要求具備相應招標代理業(yè)績的不合理條件
《管理辦法》第九條規(guī)定，申請進入代理機構庫的外地代理機構近 2 年內必須具有政府投資項目招標代理業(yè)績證明，且具備 3 個類似工程代理經驗。但是，在《管理辦法》第八條規(guī)定，暫定級的招標代理機構，也可以申請入庫。而按照《工程建設項目招標代理機構資格認定辦法》第十一條的規(guī)定，只有甲級、乙級的招標代理機構資質申請，才需要具備相應的業(yè)績，而對于暫定級的招標代理機構資質申請，并無業(yè)績的要求。該《管理辦法》前后自相矛盾，且與國家法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定也不一致。
三、隨機抽取招標代理機構的不合理性與違法性
（一）確定招標代理機構是業(yè)主的法定權利，不得剝奪或變相剝奪
《招標投標法》第十二條第一款明確規(guī)定： “ 招標人有權自行選擇招標代理機構，委托其辦理招標事宜。任何單位和個人不得以任何方式為招標人指定招標代理機構。 ” 雖然《管理辦法》第十二條規(guī)定： “ 每個招標代理項目由項目建設單位在代理機構庫中分行業(yè)類別隨機抽取三家，并現場確定三名候選單位。由項目建設單位從候選單位中自行選擇招標代理機構，委托其辦理招標事宜 ” 。貌似隨機抽取由業(yè)主自行作出，再從隨機抽取的三家中也由業(yè)主自行選擇，就沒有侵害或剝奪業(yè)主自行選擇招標代理機構的法定權利。但是，恰恰是以 “ 文件 ” 的形式，將業(yè)主以何種方式選擇招標代理機構的權利予以了剝奪。業(yè)主有權以隨機抽取的方式選擇招標代理機構，但也有權不以隨機抽取的方式選擇；業(yè)主有權在招標代理機構庫內進行選擇，也有權在招標代理機構庫外選擇，但《管理辦法》對此卻予以了剝奪。
（二）隨機抽取方式難以保證業(yè)主獲得具有服務質量保障的招標代理機構
雖然招標代理服務不屬于依法必須進行招標的范圍，但基于其委托代理的性質和服務的性質，采取隨機抽取的 “ 超級簡單 ” 方式，并不能解決招標代理機構與業(yè)主之間的非法利益輸送，不能因為部分業(yè)主在自主選擇招標代理機構時，因不是以招標的方式選擇招標代理機構而存在非法的利益關聯，要求所有的業(yè)主在選擇招標代理機構時，予以隨機抽取，但此種隨機抽取，又不是徹底的隨機抽取方式，只隨機抽取 3 家招標代理機構，然后又讓業(yè)主自行在 3 家招標代理機構中自行選擇，個人認為在阻斷利益關聯上起不到實質作用。
以限制業(yè)主必須在招標代理機構庫內隨機抽取三家的規(guī)定，除了無視確定招標代理機構是業(yè)主的法定權利外，還無視招標代理服務的 “ 服務 ” 性質，此種服務性質是一種基于信任后的委托代理服務，而服務是一種無形商品，難以用貨物、工程等有形商品的衡量標準予以衡量，而服務的體驗，更多的是一種主觀感知，在建立業(yè)主與招標代理機構之間的信任之前，需要業(yè)主與招標代理機構之間的大量溝通，如果采取忽略前期溝通的環(huán)節(jié)，直接采取隨機抽取的方式，不管是對招標代理機構來說，還是對業(yè)主來說，都存在不公平、不合理，也難以保障業(yè)主獲得高服務質量的招標代理機構。
（三） 限制招標代理機構參與項目的數量剝奪了招標代理機構的權利
無論是《招標投標法》，還是《招標投標法實施條例》、《工程建設項目招標代理機構資格認定辦法》等法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章，均沒有限制招標代理機構承接招標代理項目數量的規(guī)定。招標代理機構，只要具備相應的人力資源，業(yè)主愿意委托其代理招標事宜，是否承接以及承接多少個招標代理服務項目，屬于招標代理機構的權利，不得予以剝奪。
但是，《管理辦法》卻對此種權利予以剝 奪，規(guī)定 “ 每批次應抽取的招標代理機構數量與參與本次招標代理機構抽取的單位數量比例應不少于 1:3 ，已確定為候選的單位將不再參與當天組織的其他項目的抽取活動 ” 此種 規(guī)定，難以體現公平、公正。
四、對設庫隨機抽取招標代理機構的改進建議
（一）取消不合理的入庫條件
一是取消必須設立分支機構的要求以及相應的人員要求。在國家堅持淡化工程建設企業(yè)資質、強化個人執(zhí)業(yè)資格的改革方向指導下，探索從主要依靠資質管理等行政手段實施市場準入的現狀，逐步轉變?yōu)槌浞职l(fā)揮社會信用、工程擔保、保險等市場機制的作用，實現市場優(yōu)勝劣汰的形勢下，建議將管理的重心從管理機構到管理人員。
二是取消業(yè)績的要求，業(yè)主在選擇招標代理機構時，不可能選擇不具備承接相應規(guī)模項目的招標代理機構。對于招標代理機構的資質，沒必要設置高于項目規(guī)模的要求，比如乙級工程建設項目招標代理機構能夠依法代理的項目，業(yè)主沒必要也不能要求招標代理機構必須具備甲級工程建設項目資質，否則構成排斥競爭的行為。
（二）取消 “ 簡單處理 ” 式的隨機抽取方式
除了取消業(yè)主必須采用隨機抽取的方式選擇招標代理機構外，也要取消業(yè)主必須在招標代理機構庫內選擇招標代理機構。但是可以鼓勵、引導而不是強制執(zhí)行，切實落實 “ 誰決策，誰負責 ” 的原則，否則一旦產生非法的利益輸送，違法的業(yè)主和招標代理機構可能以嚴格按照隨機抽取的方式作為抗辯的 “ 外衣 ” 和 “ 理由 ” ，而讓相關行政主管機關 “ 自飲苦果 ” 。
（三）取消不合理的出庫條件
《管理辦法》第三十四條規(guī)定： “ 在年度考核中，代理機構的信用考評分得分在 70 分以下的核定為不合格，將被直接清理出庫。同時，實行末位淘汰制，淘汰得分在 80 分以下最低的三家。被清理和淘汰出庫招標代理機構，一年內（含當年）不能申請入庫 ” 。對于此種出庫條件，如果招標代理機構沒有違法、違規(guī)行為，僅僅只是因為服務質量、服務效率等原因而 “ 簡單粗暴 ” 的直接清理出庫和淘汰出庫，很不合理，對于那些非因自身原因，在一個考核年度中沒有獲得任何招標代理服務的招標代理機構，更不合理。對此，建議取消出庫的規(guī)定，但可以公示信用考評的得分并予以排名，以供業(yè)主在選擇招標代理機構時作為參考的依據，也有利于督促招標代理機構提升服務質量，提高服務效率，增強招標代理機構實力，而不是簡單 “ 一清了之 ” 。
設立招標代理機構庫，在全國的眾多公共資源交易中心中，是一個普遍現象，對于此種現象，要綜合看待，不能因為在設立招標代理機構庫中存在一些不合法、不合理的行為，就全盤否定設立招標代理機構庫的合理性與必要性。當然，反之亦然，在綜合分析的情況下，應區(qū)別對待，糾正不合法、不合理的規(guī)定或行為，進一步依法規(guī)范和完善招標代理服務市場的管理，切實做到簡政放權，開放市場，放管并重，消除市場壁壘，構建統(tǒng)一開放、競爭有序、誠信守法、監(jiān)管有力的市場體系。
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來源：《招標采購管理》 （作者 ： 李金升 單位：貴州君躍律師事務所）
