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一、服務條款的確認和接納
本服務條款適用于中國招標采購網(wǎng)用戶,您在申請注冊流程中點擊同意本服務條款之前,應當認真閱讀本服務條款。請您務必審慎閱讀、充分理解各條款內(nèi)容,當您按照注冊頁面提示填寫信息、閱讀并同意本服務條款且完成全部注冊程序后,即表示您已充分閱讀、理解并接受本服務條款的全部內(nèi)容,并與中國招標采購網(wǎng)達成一致,成為中國招標采購網(wǎng)平臺用戶。閱讀本服務條款的過程中,如果您不同意本服務條款或其中任何條款約定,您應立即停止注冊程序。中國招標采購網(wǎng)服務的所有權和運作權歸北京中采高科招標集團有限公司所有。所提供的服務必須按照其發(fā)布的公司章程,服務條款和操作規(guī)則嚴格執(zhí)行。用戶通過完成注冊程序并點擊“我已經(jīng)閱讀并接受《中國招標采購網(wǎng)服務條款》中的各項內(nèi)容”,這表示用戶與北京中采高科招標集團有限公司達成協(xié)議并接受所有的服務條款。
二、服務簡介
北京中采高科招標集團有限公司運用自己的操作系統(tǒng)通過國際互聯(lián)網(wǎng)絡為用戶提供各項服務,用戶(包括普通個人用戶,免費企業(yè)會員,收費企業(yè)會員)注冊時,必須同意:
1. 提供真實、準確、即時、完整的個人/企業(yè)資料。同時,應根據(jù)情況變化維護并及時更新注冊信息,以確保其真實、準確、即時、完整性。
2、一旦北京中采高科招標集團有限公司發(fā)現(xiàn)用戶資料含有不準確甚至是虛假內(nèi)容,北京中采高科招標集團有限公司有權利中止對該用戶的服務。
三、用戶的帳號、密碼和安全性
1、中國招標采購網(wǎng)的注冊帳號可以是英文、數(shù)字、字母、中文,或者是它們的組合。用戶可以根據(jù)自己的需要進行選擇,但是用戶注冊的帳號或者填寫的昵稱需要符合下列規(guī)定:
(1)不得使用黨和國家機構的名稱或者是它們的縮寫。
(2)不得使用黨和國家領導人或者其他知名人士的真實姓名、筆名、藝名或者是他們的縮寫。
(3)不得使用不健康、不文明或者帶有侮辱性、攻擊性的用戶名和昵稱。
(4)您一旦注冊成功,就成為北京中采高科招標集團有限公司的合法用戶,您將得到一個密碼和用戶名。并同意接受北京中采高科招標集團有限公司提供的各項服務。如果您未保管好自己的用戶名和密碼,而對您、北京中采高科招標集團有限公司或第三方造成的損害,您將負全部責任。另外,每個用戶都要對其用戶名中的所有活動和事件負全責。您可隨時改變您的密碼和圖標,也可以結束舊的用戶名重開一個新用戶名。
(5)為避免用戶的合法權利受到侵害,用戶若發(fā)現(xiàn)任何非法使用用戶名或存在安全漏洞的情況,請立即通告北京中采高科招標集團有限公司。
四、服務條款的修改及修訂
北京中采高科招標集團有限公司有權在必要時修改服務條款,北京中采高科招標集團有限公司服務條款一旦發(fā)生變動,公司將會在用戶進入下一步使用前的頁面提示修改內(nèi)容。如果您同意改動,則再一次激活“同意服務條款提交注冊信息”按鈕,視為接受本服務條款的變動。如果用戶不接受。北京中采高科招標集團有限公司則保留隨時修改或中斷服務而不需通知用戶的權利。用戶接受北京中采高科招標集團有限公司行使修改或中斷服務的權利,北京中采高科招標集團有限公司不需對用戶或第三方負責。本服務條款任一條款被視為廢止、無效或不可執(zhí)行,該條應視為可分的且并不影響本服務條款其余條款的有效性及可執(zhí)行性。
五、用戶隱私制度
北京中采高科招標集團有限公司(中國招標采購網(wǎng))非常重視用戶信息的保護,在使用中國招標采購網(wǎng)的所有產(chǎn)品和服務前,請您務必仔細閱讀并透徹理解本聲明。一旦您選擇使用,即表示您已經(jīng)同意我們按照本隱私聲明來使用和披露您的個人信息,并接受本條款現(xiàn)有內(nèi)容及其可能隨時更新的內(nèi)容。
1、本注冊條款所涉及的隱私是指:在會員注冊中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站帳戶時,使用其它中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站產(chǎn)品或服務,訪問中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)頁,或參加任何形式的會員活動、培訓活動時,中國招標采購網(wǎng)會收集的會員的個人身份識別資料,包括會員的姓名、昵稱、電郵地址、出生日期、性別、職業(yè)、所在行業(yè)、工齡,真實頭像,籍貫,公司名稱,QQ號碼,公司地址,公司的產(chǎn)品以及服務簡介,公司固話傳真,公司主頁,公司主要做的項目等。中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站自動接收并記錄會員的瀏覽器和服務器日志上的信息,包括但不限于會員的IP地址、在線、無線信息、信件等資料。
2、中國招標采購網(wǎng)收集上述信息將用于:提供網(wǎng)站服務、改進網(wǎng)頁內(nèi)容,滿足會員對某種產(chǎn)品、活動的需求、通知會員最新產(chǎn)品、活動信息、或根據(jù)法律法規(guī)要求的用途、給會員帶來更多商業(yè)機會等。
3、我們網(wǎng)站有相應的安全措施來確保我們掌握的信息不丟失,不被濫用和變造。這些安全措施包括向其它服務器備份數(shù)據(jù)和對用戶密碼加密。盡管我們有這些安全措施,但請注意在因特網(wǎng)上不存在“完善的安全措施”。
4、中國招標采購網(wǎng)可能利用工具,為合作伙伴的網(wǎng)站進行數(shù)據(jù)搜集工作,有關數(shù)據(jù)也會作統(tǒng)計用途。網(wǎng)站會將所記錄的中國招標采購網(wǎng)會員數(shù)據(jù)整合起來,以綜合數(shù)據(jù)形式供合作伙伴參考。綜合數(shù)據(jù)會包括人數(shù)統(tǒng)計和使用情況等資料,但不會包含任何可以識別個人身份的數(shù)據(jù)。
5、信息的披露和使用:們不會向任何無關第三方提供,出售,出租,分享和交易用戶的個人信息,但為方便您使用中國招標采購網(wǎng)服務及中國招標采購網(wǎng)關聯(lián)公司或其他組織的服務(以下稱其他服務),您同意并授權中國招標采購網(wǎng)將您的個人信息傳遞給您同時接受其他服務的中國招標采購網(wǎng)關聯(lián)公司或其他組織,或從為您提供其他服務的中國招標采購網(wǎng)關聯(lián)公司或其他組織獲取您的個人信息。包括但不限于:您同意我們可批露或使用您的個人信息以用于識別和(或)確認您的身份,或解決爭議,或有助于確保網(wǎng)站安全、限制欺詐、非法或其他刑事犯罪活動,以執(zhí)行我們的服務協(xié)議。您同意我們可批露或使用您的個人信息以保護您的生命、財產(chǎn)之安全或為防止嚴重侵害他人之合法權益或為公共利益之需要。您同意我們可批露或使用您的個人信息以改進我們的服務,并使我們的服務更能符合您的要求,從而使您在使用我們服務時得到更好的使用體驗。您同意我們利用您的個人信息與您聯(lián)絡,并向您提供您感興趣的信息,如:產(chǎn)品信息。您接受“服務協(xié)議”和本隱私聲明即為明示同意收取這些資料。您同意,您的個人信息可以被搜索引擎搜索,并在搜索結果中顯示,由此給您帶來更多的合作機會。您同意并授權中國招標采購網(wǎng)將您的個人信息傳遞給中國招標采購網(wǎng),中國招標采購網(wǎng)關聯(lián)公司、中國招標采購網(wǎng)合作伙伴、中國招標采購網(wǎng)會員,以助于中國招標采購網(wǎng)給您帶來更多的商業(yè)機會、其他服務、合作伙伴等。法律規(guī)定的其他需披露您個人信息的情況。
6、關于會員在中國招標采購網(wǎng)的上傳或張貼的內(nèi)容
(1)會員在中國招標采購網(wǎng)上傳或張貼的內(nèi)容(包括照片、文字、附件、帖子、招投標信息、個人合作名片、公司名錄和黃頁、工程信息等),視為會員授予中國招標采購網(wǎng)免費、非獨家的使用權,中國招標采購網(wǎng)有權為展示、傳播及推廣、促使合作等前述張貼內(nèi)容的目的,對上述內(nèi)容進行復制、修改、出版等。該使用權持續(xù)至會員書面通知中國招標采購網(wǎng)不得繼續(xù)使用,且中國招標采購網(wǎng)實際收到該等書面通知時止。中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站、中國招標采購網(wǎng)合作伙伴、中國招標采購網(wǎng)關聯(lián)公司均可使用。
(2)因會員進行上述上傳或張貼,而導致任何第三方提出侵權或索賠要求的,會員承擔全部責任。
(3)任何第三方對于會員在中國招標采購網(wǎng)的公開使用區(qū)域張貼的內(nèi)容進行復制、修改、編輯、傳播等行為的,該行為產(chǎn)生的法律后果和責任均由行為人承擔,與中國招標采購網(wǎng)無關。
7、不可抗力
(1)“不可抗力”是指中國招標采購網(wǎng)不能合理控制、不可預見或即使預見亦無法避免的事件,該事件妨礙、影響或延誤中國招標采購網(wǎng)根據(jù)本注冊條款履行其全部或部分義務。該事件包括但不限于政府行為、自然災害、戰(zhàn)爭、黑客襲擊、電腦病毒、網(wǎng)絡故障等。不可抗力可能導致中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站無法訪問、訪問速度緩慢、存儲數(shù)據(jù)丟失、會員個人信息泄漏等不利后果。
(2)遭受不可抗力事件時,中國招標采購網(wǎng)可中止履行本注冊條款項下的義務直至不可抗力的影響消除為止,并且不因此承擔違約責任;但應盡最大努力克服該事件,減輕其負面影響。
六、拒絕提供擔保和免責聲明
用戶明確同意使用中國招標采購網(wǎng)服務的風險由用戶個人承擔。服務提供是建立在免費的基礎上。北京中采高科招標集團有限公司明確表示不提供任何類型的擔保,不論是明確的或隱含的,但是對商業(yè)性的隱含擔保,特定目的和不違反規(guī)定的適當擔保除外。北京中采高科招標集團有限公司不擔保服務一定能滿足用戶的要求,也不擔保服務不會受中斷,對服務的及時性、安全性、真實性、出錯發(fā)生都不作擔保。北京中采高科招標集團有限公司拒絕提供任何擔保,包括信息能否準確、及時、順利地傳送。用戶理解并接受下載或通過中國招標采購網(wǎng)產(chǎn)品服務取得的任何信息資料取決于用戶自己,并由其承擔系統(tǒng)受損、資料丟失以及其它任何風險。北京中采高科招標集團有限公司對在服務網(wǎng)上得到的任何商品購物服務、交易進程、招聘信息,都不作擔保。用戶不會從北京中采高科招標集團有限公司收到口頭或書面的意見或信息,中國招標采購網(wǎng)也不會在這里作明確擔保。
七、有限責任
北京中采高科招標集團有限公司對任何直接、間接、偶然、特殊及繼起的損害或其他一切損害不負責任,這些損害來自:不正當使用產(chǎn)品服務,在網(wǎng)上進行交易,非法使用服務或用戶傳送的信息有所變動。這些損害會導致北京中采高科招標集團有限公司形象受損,所以北京中采高科招標集團有限公司早已提出這種損害的可能性。
八、不提供零售和商業(yè)性服務
用戶使用北京中采高科招標集團有限公司各項服務的權利是企業(yè)的。個人用戶只能是一個公司或?qū)嶓w的商業(yè)性組織下的所屬員工。用戶承諾:未經(jīng)北京中采高科招標集團有限公司同意,不得利用北京中采高科招標集團有限公司各項服務進行銷售或作其他商業(yè)用途。
九、用戶管理
用戶單獨承擔發(fā)布內(nèi)容的責任。用戶對服務的使用是根據(jù)所有適用于服務的地方法律、國家法律和國際法律標準的。
用戶承諾:
1、在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上發(fā)布信息或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務時必須符合中國有關法規(guī)(部分法規(guī)請見附錄),不得在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務制作、復制、發(fā)布、傳播以下信息:
(1)反對憲法所確定的基本原則的;
(2)危害國家安全,泄露國家秘密,顛覆國家政權,破壞國家統(tǒng)一的;
(3)損害國家榮譽和利益的;
(4)煽動民族仇恨、民族歧視,破壞民族團結的;
(5)破壞國家宗教政策,宣揚邪教和封建迷信的;
(6)散布謠言,擾亂社會秩序,破壞社會穩(wěn)定的;
(7)散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖或者教唆犯罪的;
(8)侮辱或者誹謗他人,侵害他人合法權益的;
(9)含有法律、行政法規(guī)禁止的其他內(nèi)容的。
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(3)未經(jīng)允許,對進入計算機信息網(wǎng)絡中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應用程序進行刪除、修改或者增加的;
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十、保障
用戶同意保障和維護北京中采高科招標集團有限公司全體成員的利益,負責支付由用戶使用超出服務范圍引起的律師費用,違反服務條款的損害補償費用,其它人使用用戶的電腦、帳號和其它知識產(chǎn)權的追索費。
十一、結束服務
用戶或北京中采高科招標集團有限公司可隨時根據(jù)實際情況中斷服務。北京中采高科招標集團有限公司不需對任何個人或第三方負責而隨時中斷服務。用戶若反對任何服務條款的建議或?qū)髞淼臈l款修改有異議,或?qū)?/span>中國招標采購網(wǎng)服務不滿,用戶只有以下的追索權:
1、不再使用中國招標采購網(wǎng)服務。
2、結束用戶使用中國招標采購網(wǎng)服務的資格。
3、通告北京中采高科招標集團有限公司停止該用戶的服務。
十二、通告
所有發(fā)給用戶的通告都可通過電子郵件或常規(guī)的信件傳送。北京中采高科招標集團有限公司會通過郵件服務發(fā)報消息給用戶,告訴他們服務條款的修改、服務變更、或其它重要事情。同時,北京中采高科招標集團有限公司保留對本站免費用戶投放商業(yè)性廣告的權利。
十三、 參與廣告策劃
在北京中采高科招標集團有限公司許可下用戶可在他們發(fā)表的信息中加入宣傳資料或參與廣告策劃,在中國招標采購網(wǎng)各項免費服務上展示他們的產(chǎn)品。任何這類促銷方法,包括運輸貨物、付款、服務、商業(yè)條件、擔保及與廣告有關的描述都只是在相應的用戶和廣告銷售商之間發(fā)生。北京中采高科招標集團有限公司不承擔任何責任,北京中采高科招標集團有限公司沒有義務為這類廣告銷售負任何一部分的責任。
十四、 內(nèi)容的所有權
中國招標采購網(wǎng)對其獨立采編的或從第三方獲得合法許可的信息內(nèi)容,內(nèi)容的定義包括:文字、軟件、聲音、相片、錄象、圖表;在廣告中的全部內(nèi)容;全部中國招標采購網(wǎng)虛擬社區(qū)服務為用戶提供的商業(yè)信息。所有這些內(nèi)容均受版權、商標、標簽和其它財產(chǎn)所有權法律的保護。所以,用戶只能在北京中采高科招標集團有限公司和廣告商授權下才能使用這些內(nèi)容,而不能擅自復制、再造這些內(nèi)容、或創(chuàng)造與內(nèi)容有關的派生產(chǎn)品。在本站發(fā)表、轉(zhuǎn)載的文章僅代表作者本人觀點,本站沒有義務查實文章或圖片、音頻、視頻文件的出處及其真實性。如果您是文章、圖片等資料的版權所有人,請與我們聯(lián)系并說明具體文章標題,中國招標采購網(wǎng)會及時加上版權信息,如果您反對中國招標采購網(wǎng)使用,在收到身份證明、版權證明和刪除要求后我們會立即刪除有版權問題的內(nèi)容。
十五、 法律
用戶和北京中采高科招標集團有限公司一致同意有關本協(xié)議以及使用中國招標采購網(wǎng)的服務產(chǎn)生的爭議交由仲裁解決,但是北京中采高科招標集團有限公司有權選擇采取訴訟方式,并有權選擇受理該訴訟的有管轄權的法院。若有任何服務條款與法律相抵觸,那這些條款將按盡可能接近的方法重新解析,而其它條款則保持對用戶產(chǎn)生法律效力和影響。
十六、 中國招標采購網(wǎng)會員帳號所含服務的信息儲存及安全
北京中采高科招標集團有限公司對用戶帳號上所有服務將盡力維護其安全性及方便性,但對服務中出現(xiàn)信息刪除或儲存失敗不承擔任何負責。另外我們保留判定用戶的行為是否符合中國招標采購網(wǎng)服務條款的要求的權利,如果用戶違背了用戶服務條款的規(guī)定,將會中斷其用戶服務的帳號。
十七、 青少年用戶特別提示
青少年用戶必須遵守全國青少年網(wǎng)絡文明公約:要善于網(wǎng)上學習,不瀏覽不良信息;要誠實友好交流,不侮辱欺詐他人;要增強自護意識,不隨意約會網(wǎng)友;要維護網(wǎng)絡安全,不破壞網(wǎng)絡秩序;要有益身心健康,不沉溺虛擬時空。
一、我國《政府采購法》實施現(xiàn)狀
在我國政府采購領域,由《政府采購法》和《招標投標法》兩部法律進行規(guī)范,具體體現(xiàn)在:《政府采購法》第二條規(guī)定:“本法所稱政府采購,是指各級國家機關、事業(yè)單位和團體組織,使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務的行為”。此條確定了政府采購工程由《政府采購法》予以規(guī)范,但同時《政府采購法》第四條明確規(guī)定:“政府采購工程進行招標投標的,適用招標投標法”。在實踐操作中,有的政府采購工程均按照《招標投標法》進行,使得一些工程采購游離于《政府采購法》之外。
立法者似乎要扭轉(zhuǎn)這一局面,于是在《政府采購法實施條例》(征求意見稿)第五條中規(guī)定:“政府采購進行招標投標的,適用招標投標法,但招標投標法沒有規(guī)定的,應當適用政府采購法”。這就造成了工程招投標同時適用《政府采購法》和《招投投標法》的局面,而兩法在諸多方面存在不同,交叉適用會造成混亂。
這種沖突首先體現(xiàn)在規(guī)范主體和適用范圍上,《政府采購法》規(guī)范的主體是使用財政性資金的國家機關、事業(yè)單位和團體組織,從這方面我們可以說《政府采購法》是主體法,規(guī)范特定主體的采購行為。而《招標投標法》是規(guī)范在中華人民共和國境內(nèi)進行招標投標活動并對招標、投標、開標、評標和定標等程序進行了規(guī)定,不難看出《招標投標法》是側(cè)重程序的,是一部程序法?!墩袠送稑朔ā分饕?guī)范的是建設工程領域,不論是事業(yè)單位、私營企業(yè)的工程招投標還是政府部門(公共部門)的建設工程招投標,都應當適用《招標投標法》。而《政府采購法》規(guī)范的是政府部門采購工程建設、貨物和服務三方面,兩者的側(cè)重不一樣。
其次,體現(xiàn)在監(jiān)管主體方面,《政府采購法》規(guī)定各級人民政府財政部門是監(jiān)管主體,而《招標投標法實施條例》規(guī)定發(fā)展與改革部門為綜合領導部門,雖改變了之前招標投標領域多部門負責監(jiān)管的局面,有一定進步之處,但仍未改變兩部法律監(jiān)管主體不一致的情形。
再次,體現(xiàn)在法律責任方面,《招標投標法》更多的是強調(diào)民事責任,而《政府采購法》規(guī)范的是政府采購行為,強調(diào)的是行政責任。僅是針對供應商以行賄謀取中標,《政府采購法》規(guī)定處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款,列入不良行為記錄名單,在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動,而《招標投標法》規(guī)定的是,由有關行政監(jiān)督部門取消其一年至二年內(nèi)參加依法必須進行招標的項目的投標資格。可看出兩法的規(guī)定是不同的,對如何適用則產(chǎn)生了爭議。
此外,兩部法律在自然人投標資格方面、定標標準方面、廢標規(guī)定和采購方式上亦存在不一致的地方,此處不再贅述。
二、兩法并存的歷史淵源
西方國家及國際組織一般的做法是將招標投標作為《政府采購法》的一個環(huán)節(jié)納入到《政府采購法》中予以規(guī)制,西方的政府采購可追溯到1782年,英國設立了皇家文具公用局,以公開招標的形式采購政府各部門所需的辦公用品。招標投標也是伴隨著政府采購而出現(xiàn)的,因為政府和公共部門的采購開支主要來源于公民的賦稅,所以必須以一種特別的采購方式來盡量節(jié)省開支,以實現(xiàn)最大限度的透明和公開,提高效率,而招投標方式就是這樣一種體現(xiàn)公開、公正、公平競爭和效率的方式,紛紛被納入到國際組織和各國的《政府采購法》當中,因此法治國家一般都要求通過招標的方式進行政府采購,在政府采購制度中也往往規(guī)定了招標投標的程序。
在我國,《招標投標法》先于《政府采購法》制定?!墩袠送稑朔ā穼⒄袠送稑俗鳛橥黄瓶趤硪?guī)范建筑市場。國內(nèi)建筑業(yè)招標于1981年在深圳試行,進而推廣至全國各地,各地開始推行建設工程項目的公開招標,2000年《招標投標法》正式施行。而在西方具有200多年歷史的政府采購制度,我國只是在近十幾年才開始嘗試和推行。1995 年我國開始政府采購制度的試點工作,1996年開始進行政府采購制度改革。政府采購立法的目的主要是以規(guī)范政府采購行為,加強財政支出管理,提高政府采購資金的使用效益。隨著試點工作有序有效地推進,政府采購資金逐年大幅增長,政府采購規(guī)模迅速擴大,同時各種政府采購規(guī)章制度逐步完善,政府采購制度在政治、經(jīng)濟、社會生活中發(fā)揮的作用越來越重要,這樣將逐步完善的政府采購規(guī)章制度上升到法律成為了一種現(xiàn)實必要。2002 年出臺的《政府采購法》對政府采購做了全面規(guī)定,工程采購招標也不可避免地成為其構成部分,進而形成了政府采購分散立法之現(xiàn)實。
三、其他國家或地區(qū)的政府采購法律體制
其他國家的招標投標法的立法模式有兩種:一是單獨立法,頒布獨立的招標投標法;另一種是在政府采購法中規(guī)定招標投標制度。采用單獨立法的國家很少,主要是埃及和科威特,頒布有《公共招標法》,都是只規(guī)范政府的招標項目。觀察其他國家或地區(qū)的政府采購法律制度,招標投標僅作為政府的一種采購方式,采取的是在政府采購法律法規(guī)中規(guī)定招標投標程序,不另行單獨設立招標投標法律法規(guī)。例如美國的《聯(lián)邦采購法規(guī)》、韓國的《政府作為采購合同一方當事人的法令》(也稱政府采購法)等,還有我國臺灣地區(qū)的《政府采購法》都詳細規(guī)定了招標投標程序。這種立法的基本理念是:政府采購的資金來源于賦稅,為了保證政府資金的有效使用和程序的公開透明,需要引入競爭性機制(招投標程序)來監(jiān)督政府。而對非政府采購行為,無需立法干預,因為他們有權自由支配并會合理使用他們的資金。
不僅是其他國家和地區(qū)采取在政府采購法中規(guī)定招投標制度,國際政府采購規(guī)則也是采取該種形式:世界貿(mào)易組織WTO框架下的《政府采購協(xié)議》(Government Procurement Agreement,下文簡稱GPA)要求一般情況下應當通過招標進行政府采購;《歐盟采購指令》是適用于歐共體范圍內(nèi)的公共采購主要規(guī)則,該指令規(guī)定了公共采購的招標程序;《國際復興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié)會信貸采購指南》規(guī)定了世界銀行貸款項目采購可以采用的方法,當然一般情況下應當采用國際競爭性招標(ICB)進行采購,并且具體規(guī)定了招標的程序,聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務采購示范法立法指南》要求在一般情況下以招標方式進行采購。
四、兩法應如何協(xié)調(diào)——建立公共政府采購法律體制
兩法并存產(chǎn)生的系列沖突,給理論和實務帶來了新課題:如何協(xié)調(diào)兩法的關系。學界對此眾說紛紜,主要有以下:
湖南師范大學法學院院長肖北庚主張應當將《招標投標法》并入到《政府采購法》中,一般的招標投標活動政府不應干預,應交付市場解決,指出招標投標方式作為《政府采購法》的強行法律規(guī)范,并不排斥和禁止其他非政府采購主體援引并踐行其規(guī)則。
南開大學法學院教授何紅鋒認為兩法發(fā)展趨勢應當為:方案一,廢除《招標投標法》,將《招標投標法》的主要內(nèi)容作為《政府采購法》的組成部分;方案二,將《招標投標法》作為《政府采購法》的特別法處理,但《招標投標法》的調(diào)整范圍僅限于財政性投資項目的招標投標。
清華大學公共管理學院教授于安提出《招標投標法》比《政府采購法》適用范圍廣,如果從取消《招標投標法》的角度進行兩法合并將使一般意義上的招標投標活動失去基本法律依據(jù),而只剩下政府采購的招標投標不利于國家合同制度的發(fā)展,主張將《招標投標法》并入《政府采購法》的觀點過于狹隘,忽視了招標投標具有一般合同訂立方式的屬性。但同時提出使用財政性資金的建設工程項目如果在主體上納入集中采購目錄或者達到采購限額標準三方面都符合《政府采購法》的要求,就應當屬于政府采購的工程范疇,將這部分內(nèi)容從《招標投標法》中劃分出來適用于《政府采購法》就是合法的、必要的。
財政部財政科學研究所研究員高小萍提議就兩法交叉點制定專門的管理辦法,解決政府采購工程的法律適用問題,可以參考《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》,就政府采購工程的性質(zhì)、特點專門制定《政府采購工程招標投標管理辦法》或合并制定《政府采購工程、貨物和服務招標投標管理辦法》,作為政府采購法律體系的組成部分。
綜述學者的觀點,大家對《招標投標法》和《政府采購法》沖突交叉的部分(即政府采購工程招投標這部分)是否應當納入《政府采購法》中存在異議,不論是將《招標投標法》全部或者部分并入《政府采購法》,還是制定新的法律規(guī)定對政府采購工程招標活動進行規(guī)范,其實質(zhì)都是要將政府采購招投標與私人招投標區(qū)分開來,只是采取的手段和形式不同。
筆者主張應以統(tǒng)一《政府采購法》或公共采購法的概念來看待兩法關系,即它們都是實質(zhì)意義上的公共采購法,《招標投標法》調(diào)整的范圍是公共采購,《政府采購法》調(diào)整的范圍應當是傳統(tǒng)的政府采購,主張我國的公共采購制度包括《招標投標法》和《政府采購法》和相關的實施條例及部門規(guī)章、地方規(guī)章。理由在于:
伴隨著我國加入GPA的進程加快,必須接受公共采購理論。GPA的政府采購與公共采購同義,是以公共服務為目的的采購,包括市政、道路、交通、供水供電等國有企業(yè)在內(nèi)的采購。其判斷是否屬于政府采購范疇忽視采購的主體,而看重的是采購目的,即只要采購的目的是屬于公共性質(zhì)的,為公眾提供福利的便受《政府采購法》的約束。在我國政府采購理論研究領域,學者對政府采購的定義也趨向于與國際接軌,認為政府采購實質(zhì)是公共采購,肖北庚教授指出,政府采購是公共資金支配者為了公共利益的需要,使用公共資金購買貨物、服務或工程的行為,中國經(jīng)濟體制改革研究會理事黃冬如也認為政府采購是公共部門使用公共資金通過招標、談判或詢價等方式獲得工程、貨物和服務的行為。無一例外,學者們對政府采購的認識是一致的,即公共采購。
主張建立公共采購制度,統(tǒng)一政府采購法律制度,將兩部法律納入到政府采購法制當中,共同規(guī)范公共采購,是各國的共同選擇。政府采購法律體制不可能只依靠一部《政府采購法》就解決政府采購領域的所有問題,美國除了《聯(lián)邦采購法規(guī)》外,還有《聯(lián)邦政府行政服務和財產(chǎn)法》、《合同競爭法》、《購買美國產(chǎn)品法》、《信息自由法》、《談判誠實法》等分別從采購程序、采購方式、購買本國貨、采購信息公布、投標誠實等方面對政府采購進行補充規(guī)定。韓國也有《國家合同法》、《供貨商或制造商的登記程序與資格的規(guī)定》、《標底制定的程序與方法》、《投標商資格條例》、《國內(nèi)外采購條款》、《投標文件、標單標準格式》等對政府采購招投標進行規(guī)制。從上面的例子可看出,政府采購領域法律眾多,多部法律從不同方面對政府采購行為進行規(guī)范。
《招標投標法》規(guī)范的是在我國境內(nèi)進行招投標活動的行為,當然包括政府的招投標行為。若將兩者絕對的分開或者合并,會產(chǎn)生更嚴重的問題。長久以來,工程建設領域采用的是招投標程序,隨后又制定了《政府采購法》來規(guī)范政府部門的采購行為,同時涉及到政府采購采取招投標方式的同時適用《招標投標法》,由于立法歷史的原因,現(xiàn)在的政府采購制度是分散的、不完全統(tǒng)一的。關于兩法應如何協(xié)調(diào)之問題,筆者有以下看法:
第一,我們不能因為看到其他國家或國際條約將招標投標納入到政府采購法律體系中,就不顧我國實際情況而主張將《招標投標法》納入到《政府采購法》當中。因為《招標投標法》不僅規(guī)范政府采購的招投標行為,還規(guī)范私人的民商性質(zhì)的招投標。上文已經(jīng)論述我們應當將其看作是公共采購理論的組成部分,如將《招標投標法》全部納入到《政府采購法》當中,那么私人的招標投標行為就不受約束了。按照肖北庚教授的觀點,招標投標方式作為《政府采購法》的強行法律規(guī)范,并不排斥和禁止其他非政府采購主體援引并踐行其規(guī)則,實踐中是很難操作的。名稱為《政府采購法》,讓人認為是規(guī)范政府行為的,公眾還會自覺遵守其中的規(guī)定嗎?名稱上是《政府采購法》,但民間卻采用此法,難道就沒有一部法律來規(guī)范民間的招標投標行為嗎,實難服眾,也難以進行操作。
第二,《招標投標法》對建設工程領域作用重大,不可輕易廢除或并入《政府采購法》中?!墩袠送稑朔ā分袕娭普袠说捻椖恐皇轻槍ㄔO工程項目的,在法律的調(diào)整對象上向建設工程項目傾斜,甚至在立法過程中有人主張應當將《招標投標法》稱為“建設項目招標投標法”,可見《招標投標法》已成為規(guī)范我國建設工程招投標領域的重要法律。
第三,目前我國的政府采購仍是傳統(tǒng)的政府采購(采購主體僅限于使用財政性資金的政府機關、事業(yè)單位和其他組織,不包括特定的公用事業(yè)企業(yè)的采購),區(qū)別于西方國家和國際組織的政府采購(公共采購),公用事業(yè)企業(yè)的招投標由于其采購主體不是政府,所以不能納入《政府采購法》中,從這點上看我們就不能將《招標投標法》納入到《政府采購法》中。我們應該清楚認識到目前我國大部分國有企業(yè)的現(xiàn)狀,還不適合參與國際競爭。此時若將這部分國企納入GPA,則不利于保護國內(nèi)民政企業(yè)和傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè),最終可能導致外國企業(yè)占據(jù)中國基礎設施市場的局面。對于國有企業(yè)、公用事業(yè)等為公共目的的采購被排除在外,與GPA有沖突,這也是我國加入GPA談判中被締約國頻繁指出修改我國的采購實體的一重要原因。即使主張將國有企業(yè)和公共事業(yè)單位開放為采購主體,也應采取漸進式開放策略,先開放競爭力強的國企、事業(yè)單位,待成熟后(如財政制度改革取得成效,國企成功轉(zhuǎn)型,公共企事業(yè)單位社會職能進一步強化)再考慮頒布“公共采購法統(tǒng)一條例”,將國企及公共事業(yè)單位等履行公共采購職能的部門納入到公共采購范疇。
最后,如果主張將《招標投標法》納入到《政府采購法》,無疑是否定以往的立法成果,增加額外的立法成本,降低政府和法律的公信力,而且也會給政府采購、招投標的實踐操作部門帶來重大的調(diào)整和變革。從立法成本、立法感情、實踐操作層面將兩法合并是不適當?shù)摹N覀儽仨毲宄卣J識到:法律的制定要具備相應的社會條件和民眾基礎,要與現(xiàn)今的法律環(huán)境相適應,如果一味從法律理念或法的應然性出發(fā),批評我國現(xiàn)存的法律制度而忽視當時立法的時代背景和社會環(huán)境及民眾感情,我們認為是不可取的。實際上伴隨著《招標投標法實施條例》的施行和《政府采購法實施條例》的即將出臺,我們可以看到立法層的決心,即分別立法的模式將長存?!皹嫿ńy(tǒng)一的政府采購法律制度,主張兩法共同成為調(diào)整公共采購的法律”成為目前較好的選擇。
筆者比較贊成廣東外語外貿(mào)大學教授朱最新的主張,“應當根據(jù)GPA規(guī)定,借鑒GPA成員方的政府采購法律制度,將政府采購的招投標行為從《招標投標法》中分離出來,納入《政府采購法》中進行統(tǒng)一規(guī)制。而將現(xiàn)行的《招標投標法》修改為《商業(yè)招標投標法》,對政府采購以外的招標投標行為進行規(guī)制”。這樣就可以先把政府采購招投標和私人采購招投標區(qū)分開來,逐步解決現(xiàn)存的兩法沖突的問題。現(xiàn)階段的建議:趁我國《政府采購法實施條例》還在意見征求階段,主張將工程采購納入到政府采購中,這樣可以很好解決《招標投標法》和《政府采購法》在工程建設領域的沖突,同時又與國際組織的政府采購接軌,減少我國加入GPA談判進程中的法律摩擦和沖突。
源自:《招標采購管理》 作者:汪 瑜 作者單位:廣東外語外貿(mào)大學
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