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(6)散布謠言,擾亂社會秩序,破壞社會穩(wěn)定的;
(7)散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖或者教唆犯罪的;
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十四、 內(nèi)容的所有權(quán)
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十五、 法律
用戶和北京中采高科招標集團有限公司一致同意有關本協(xié)議以及使用中國招標采購網(wǎng)的服務產(chǎn)生的爭議交由仲裁解決,但是北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)選擇采取訴訟方式,并有權(quán)選擇受理該訴訟的有管轄權(quán)的法院。若有任何服務條款與法律相抵觸,那這些條款將按盡可能接近的方法重新解析,而其它條款則保持對用戶產(chǎn)生法律效力和影響。
十六、 中國招標采購網(wǎng)會員帳號所含服務的信息儲存及安全
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十七、 青少年用戶特別提示
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摘要:本文基于上下位法規(guī)統(tǒng)一、增強實踐操作性等方面考慮,論述了《公路工程標準施工招標文件》(2009年版)存在的問題,并提出了相應的解決辦法。
關鍵詞:公路工程;招標投標;信用評價;關聯(lián)企業(yè)投標
一、引言
為加強公路工程施工招標管理,規(guī)范招標文件編制、評標等工作,交通運輸部在國家九部委聯(lián)合發(fā)布了《2007年版標準施工招標文件》的基礎上,編制了《公路工程標準施工招標文件》(2009年版)(以下簡稱《新版公路招標范本》),并已于2009年8月1日起施行。
《新版公路招標范本》提出了市場信用評價結(jié)果與招投標掛鉤、推行工程量固化清單、規(guī)范廢標條款等新措施,這些創(chuàng)新性條款對于增強投標企業(yè)自律性、減少評標工作量,規(guī)范招標人和評委的行為、杜絕隨意廢標現(xiàn)象等具有積極的實踐意義。
但是,《新版公路招標范本》也存在一些問題,筆者自2001年起在施工企業(yè)從事公路工程投標工作,經(jīng)歷了1999年和2003年兩版《公路工程國內(nèi)招標文件范本》,親歷了全國近90%地區(qū),500多個公路項目的投標,筆者也是一名在職法律碩士,愿從法律和實踐角度分析《新版公路招標范本》存在的具體問題,并提出相應的修改意見,希望能引起各級公路工程招投標單位的共鳴和《新版公路招標范本》編審人員的重視。
二、存在的問題
(一)信用評價與招標投掛鉤不配套帶來的問題
《新版公路招標范本》創(chuàng)新性地提出市場信用評價結(jié)果與招投標掛鉤措施,第一章招標公告中規(guī)定:對于被招標項目所在地省級交通主管部門評為最高信用等級的申請人,招標人允許中標數(shù)量相對其他投標人更多。第二章投標人須知中規(guī)定:對于被招標項目所在地省級交通主管部門評為最高信用等級的中標人,招標人可在履約擔保方面給予一定的獎勵,例如招標人可給予中標人1%~5%簽約合同價履約擔保金的優(yōu)惠中,具體優(yōu)惠幅度由招標人自行確定。第三章評標辦法中規(guī)定:當采用合理低價法或綜合評估法評標時綜合評分相等而投標報價也相等時,或當采用經(jīng)評審的最低投標價法評標時經(jīng)評審的投標價相等而投標報價也相等時,招標人可采用被招標項目所在地省級交通主管部門評為較高信用等級的投標人優(yōu)先確定為第一中標候選人。第四章合同條款中規(guī)定:若交工驗收時承包人具備被招標項目所在地省交通主管部門評定的最高信用等級,發(fā)包人可在質(zhì)量保證金方面給予一定的獎勵,例如發(fā)包人可給予承包人2%合同價格質(zhì)量保證金的優(yōu)惠,并在交工驗收時向承包人返還質(zhì)量保證金優(yōu)惠的金額,具體優(yōu)惠幅度由發(fā)包人自行確定。
實踐中已有部分省實行了掛鉤措施(以下簡稱“省規(guī)掛鉤措施”),如浙江省2006頒布施行的《浙江省公路水運工程施工企業(yè)信用評價管理暫行辦法》,貴州省2007年頒布施行的《貴州省交通建設從業(yè)單位及主要從業(yè)人員信用評價管理制度(試行)》,廣東省2008年頒布施行的《廣東省交通廳關于公路水運工程施工和監(jiān)理企業(yè)信用評價的管理辦法(試行)》,四川省2009年起實施了《四川省重點公路建設從業(yè)單位信用管理辦法(試行)》。
2009年11月27日,交通運輸部發(fā)布了《公路建設市場信用信息管理辦法(試行)》、《公路施工企業(yè)信用評價規(guī)則(試行)》,確定了全國公路建設市場信用體系建設的總體框架,其也規(guī)定信用評價結(jié)果與招投標掛鉤措施(以下簡稱“部規(guī)掛鉤措施”)。
“省規(guī)掛鉤措施”和“部規(guī)掛鉤措施”與《新版公路資審文件》中的掛鉤措施還存在許多不一致的地方,這有可能會造成掛鉤措施被濫用,目前,投標競爭非常激烈,競爭對手(綜合評估法)差距非常微弱,加分或扣分被濫用將直接影響評標結(jié)果,如不規(guī)制還可能演變成地方保護的一種形式。這些不一致主要體現(xiàn)在:
1.掛鉤具體措施制定的權(quán)屬問題
《新版公路招標范本》將具體措施制定權(quán),由招標人或發(fā)包人自行確定;許多“省規(guī)掛鉤措施”已明確了掛鉤具體措施,招標人或發(fā)包人不得擅自修改;“部規(guī)掛鉤措施”對此沒有明確。
2.信用評價企業(yè)分級和獎勵范圍不一致的問題
現(xiàn)行的分級辦法部省基本統(tǒng)一為AA、A、B、C、D五個評定級別,但有些省如黑龍江省只規(guī)定了A、B、C三個級別;“部規(guī)掛鉤措施”規(guī)定首次信用評定一般為A級,而多數(shù)“省規(guī)掛鉤措施”一般為B級;“部規(guī)掛鉤措施”規(guī)定獎勵企業(yè)為最高信用等級企業(yè)(筆者認為應理解為AA級企業(yè)),而多數(shù)“省規(guī)掛鉤措施”為AA和A級企業(yè)。
3.獎勵措施范圍問題
《新版公路招標范本》規(guī)定在參與投標數(shù)量與中標數(shù)量、評標、履約保證金和質(zhì)量保證金方面可給予優(yōu)惠,與“部規(guī)掛鉤措施”給予優(yōu)惠和獎勵范圍基本一致;而“省規(guī)掛鉤措施”的享受范圍在“部規(guī)掛鉤措施”的范圍之外還有投標保證金減免等優(yōu)惠,筆者認為這有越權(quán)違規(guī)之嫌,而質(zhì)量保證金優(yōu)惠又得不到地方的應用。
雖然從法律位階上來說,“部規(guī)掛鉤措施””理應高于“省規(guī)掛鉤措施”,地方交通運輸主管部門制定的文件應修改到與交通運輸部文件一致,但“部規(guī)掛鉤措施”只定位為試行,并給出了3年過渡期,且有些“省規(guī)掛鉤措施”才剛剛出臺,要馬上修改不太可能,那么,“部規(guī)掛鉤措施”的實施將大打折扣,特別是在過渡期內(nèi)。這將導致目前出現(xiàn)的信用評價標準不一、評價結(jié)果和信用信息難以互認、評價結(jié)果應用不規(guī)范等現(xiàn)象將繼續(xù)存在。
(二)關聯(lián)企業(yè)投標廢標問題
《新版公路招標范本》在第一章招標公告中規(guī)定:具有投資參股關系的關聯(lián)企業(yè),或具有直接管理或被管理關系的母子公司,或同一母公司的子公司,或法定代表人為同一人的兩個及兩個以上法人不得同時對同一標段投標,否則均按廢標處理。
筆者認為:本款主要是基于對關聯(lián)企業(yè)同時參與投標的限制,防止其串標,但實踐中大量存在關聯(lián)企業(yè)其本身是獨立法人企業(yè),不約而同地參與某一標段的投標,其并無串標故意,而對其均作廢標處理完全是一種“有罪推定”的假設,反映的是管理行為的簡單粗暴。關聯(lián)企業(yè)往往是大企業(yè),這種做法無疑讓其喪失投標機會,讓招標人喪失選擇更多實力強的競標人的可能。
(三)投標邀請招標文件發(fā)售時間過長的問題
《新版公路招標范本》第一章招標公告(未進行資格預審)格式中明確規(guī)定招標文件的發(fā)售時間不得少于5個工作日,而投標邀請書的格式中沒有對招標文件的發(fā)售時間作出規(guī)定,實踐中還是有許多招標人將發(fā)售時間按不少于5個工作日處理,筆者認為這是不合理的。以資格后審方式招標時文件發(fā)售不少于5個工作日,是為了保證在合理的時間內(nèi),對象不確定的潛在投標人能看到公告,并報名參加投標,增加競爭性。對于已合格通過資格預審或邀請招標的確定投標人來說,5個工作日沒有必要,那是時間和資源的浪費,特別是對于現(xiàn)在很多省將文件發(fā)售集中在省會城市集中交易中心,而作為發(fā)售人的招標人又來自省會外城市,耗費更大。
(四)投標文件編制期限問題
《新版公路招標范本》在第一章招標公告中規(guī)定:自招標文件發(fā)售之日起至投標人遞交投標文件截止時間止,高速公路、一級公路、技術(shù)復雜的特大橋梁、特長隧道不得少于28天,其他公路工程不得少于20天。其實這項目規(guī)定是對2003年招標范本的明確,只是2003年招標范本未放在招標文件正文內(nèi),該規(guī)定放在正文內(nèi)帶來的積極意義是基本上杜絕了投標文件編制期少于20天的現(xiàn)象,但筆者注意到:很多招標比如筆者親歷的高速公路機電工程、交通安全設施工程施工招標,就是按20天給予投標人投標文件編制時間,細究起來應該是違規(guī)的。對于高速公路、一級公路、技術(shù)復雜的特大橋梁、特長隧道土建工程,工程量大,現(xiàn)場地質(zhì)條件、地方材料等特有的工程差異對施工組織、報價會帶來重大影響,給予土建投標人適當?shù)臅r間進行調(diào)查,文件編制時間理應長一些,而機電工程、交通安全設施工程等附屬工程是在土建工程已完工的基礎條件上實施的,其復雜程度相應低一些,文件編制時間可以短一些,依筆者的經(jīng)驗,20天對于附屬工程投標文件編制期限是合理的,但問題的關鍵是其與《新版公路招標范本》規(guī)定相沖突。
(五)法定授權(quán)委托書問題
《新版公路招標范本》在第八章投標文件格式中規(guī)定了表二、法定代表人身份證明及授權(quán)委托書的格式,但存在以下幾個問題:
1.內(nèi)容紊亂
表二(一)為法定代表人身份證明格式,表二(二)為授權(quán)委托書格式,格式順序是先(一)后(二),投標時其放置順序理應如此,但表二(二)授權(quán)委托書明確規(guī)定:附法定代表人身份證明,筆者認為:附應是后附,即表二(二)后要附表二(一),這種自相矛盾的規(guī)定常造成投標人左右為難,且如果是后附的話,法定代表人身份證明是否應進入公證書鋼印內(nèi),公證員的公證詞是否包括法定代表人身份證明的內(nèi)容。授權(quán)委托書是評標時形式評審與響應性評審的重要內(nèi)容,這些規(guī)定不明可能會成為導致投標文件被隨意“廢標”的理由。
2.與資審階段的授權(quán)委托書重復
2009版公路資審和招標范本各自規(guī)定了授權(quán)委托書的格式,筆者基于節(jié)約社會資源、減少投標人支出兩方面考慮,認為這是一項重復工作,招標人將這兩委托書分別出具格式在很大程度上是基于這兩個階段投標人名稱、法定代表人、委托代理人可能會發(fā)生變化,筆者認為:資審和投標之間就二、三個月的時間,這些因素住住不會發(fā)生變化。
(六)銀行擔保問題
《新版公路招標范本》對于投標保證金或投標保函中提到一個新概念:即必須從投標企業(yè)基本帳戶開戶的銀行匯出或開具,否則視為投標保證金無效。鑒于各投標企業(yè)基本帳戶只能開設一個,審批和管理較其他帳戶更嚴,這項規(guī)定對于有效降低串標、違標現(xiàn)象具有積極的意義,但對于履約擔保和預付款保函是否由基本帳戶匯出或開具沒有具體的規(guī)定,反倒只是規(guī)定出具履約擔保的銀行級別,且這個級別往往規(guī)定為地市級以上分行,實際上國內(nèi)銀行現(xiàn)在基本取消了地市級分行,省一級保留了分行,地方所有的銀行均叫支行,省級分行不做具體業(yè)務,這種規(guī)定讓中標企業(yè)常為履約擔保和預付款保函犯難。
三、解決辦法
(一) 信用評價與招標投掛鉤不配套解決辦法
1.掛鉤具體措施制定的權(quán)屬問題
筆者建議:“部規(guī)掛鉤措施”應提出具體掛鉤措施幅度和分值的選擇范圍,“省規(guī)掛鉤措施”對掛鉤措施的幅度或分值作出了具體規(guī)定,但必須在“部規(guī)掛鉤措施”規(guī)定的選擇范圍內(nèi),招標人或發(fā)包人按省級交通主管部門的規(guī)定執(zhí)行并寫入具體的招標文件內(nèi),《新版公路資審文件》將具體掛鉤措施幅度和分值制定權(quán)修改為:由省級交通主管部門確定,招標文件中明確。
2.信用評價企業(yè)分級和獎勵范圍不一致的問題
筆者建議:修改辦法“省規(guī)掛鉤措施”中的相應條款,統(tǒng)一到部規(guī)AA、A、B、C、D五個評定級別,享受優(yōu)惠的企業(yè)范圍統(tǒng)一到A級和AA級,這樣,有利于今后評價互認,也可以擴大獎勵范圍,提高施工企業(yè)參加信用評價的積極性。
3.獎勵措施范圍問題
筆者建議:應限定在交通運輸部規(guī)定的范圍內(nèi),不在范圍內(nèi)的投標保證金減免等其他優(yōu)惠不得作為獎勵措施;鑒于目前全國誠信情況總體還是不太好,要求業(yè)主減免信用評級高的質(zhì)量保證金還不太現(xiàn)實,可先從現(xiàn)在規(guī)定的范圍內(nèi)刪除,待條件成熟時再采用。
(二)關聯(lián)企業(yè)投標廢標問題解決辦法
筆者建議:對于關聯(lián)企業(yè)參與同一標段工程的投標,按關聯(lián)企業(yè)綜合評價得分選擇最高的一家參與投標,其他投標人均作廢標處理,關聯(lián)企業(yè)綜合評價規(guī)則應事先在招標文件中具體規(guī)定。這條規(guī)定的出臺,可能會增加投標人為規(guī)避關聯(lián)企業(yè)問題廢標而不如實填寫關聯(lián)企業(yè)情況,筆者認為,可以對其直接作出廢標處理。
(三)投標邀請招標文件發(fā)售時間過長的問題解決辦法
筆者建議:對于已合格通過資格預審或邀請招標的確定投標人來說,招標文件的發(fā)售時間明確規(guī)定不得少于1天,但應提前3天通知,以便考慮外地投標人購買招標文件的在途時間。
(四)投標文件編制期限問題解決辦法
筆者建議:將規(guī)定相應修改為:自招標文件發(fā)售之日起至投標人遞交投標文件截止時間止,高速公路、一級公路、技術(shù)復雜的特大橋梁、特長隧道的土建工程不得少于28天,其他公路工程不得少于20天。
(五)法定授權(quán)委托書問題解決辦法
1.內(nèi)容紊亂
筆者建議:刪除表二(二)授權(quán)委托書中的“附:法定代表人身份證明”這句話,只需對授權(quán)委托書進行公證。
2. 與資審階段的授權(quán)委托書重復
筆者建議:修改授權(quán)委托書內(nèi)容,將“代理人根據(jù)授權(quán),以我方名義簽署、澄清、遞交、撤回、修改 (項目名稱) 標段施工投標文件、簽訂合同和處理有關事宜,其法律后果由我方承擔”這段話修改為“代理人根據(jù)授權(quán),以我方名義簽署、澄清、遞交、撤回、修改 (項目名稱) 標段施工招標資格預審申請文件、投標文件、簽訂合同和處理有關事宜,其法律后果由我方承擔”。
這樣,兩階段授權(quán)委托書格式統(tǒng)一,只要投標人名稱、法定代表人、委托代理人沒有發(fā)生變化,資審和投標階段都可以使用。
(六)銀行擔保問題
筆者建議:將履約擔保和預付款保函匯出或開具銀行直接規(guī)定為中標人的基本帳戶開戶銀行。
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4.汪才華、黃衛(wèi)華、《公路施工企業(yè)信用評價與招投標掛鉤獎勵問題探討》、《交通標準化》,2010年,第4期。
作者:江西方興科技有限公司 汪才華