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一、服務(wù)條款的確認和接納
本服務(wù)條款適用于中國招標(biāo)采購網(wǎng)用戶,您在申請注冊流程中點擊同意本服務(wù)條款之前,應(yīng)當(dāng)認真閱讀本服務(wù)條款。請您務(wù)必審慎閱讀、充分理解各條款內(nèi)容,當(dāng)您按照注冊頁面提示填寫信息、閱讀并同意本服務(wù)條款且完成全部注冊程序后,即表示您已充分閱讀、理解并接受本服務(wù)條款的全部內(nèi)容,并與中國招標(biāo)采購網(wǎng)達成一致,成為中國招標(biāo)采購網(wǎng)平臺用戶。閱讀本服務(wù)條款的過程中,如果您不同意本服務(wù)條款或其中任何條款約定,您應(yīng)立即停止注冊程序。中國招標(biāo)采購網(wǎng)服務(wù)的所有權(quán)和運作權(quán)歸北京中采高科招標(biāo)集團有限公司所有。所提供的服務(wù)必須按照其發(fā)布的公司章程,服務(wù)條款和操作規(guī)則嚴(yán)格執(zhí)行。用戶通過完成注冊程序并點擊“我已經(jīng)閱讀并接受《中國招標(biāo)采購網(wǎng)服務(wù)條款》中的各項內(nèi)容”,這表示用戶與北京中采高科招標(biāo)集團有限公司達成協(xié)議并接受所有的服務(wù)條款。
二、服務(wù)簡介
北京中采高科招標(biāo)集團有限公司運用自己的操作系統(tǒng)通過國際互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)為用戶提供各項服務(wù),用戶(包括普通個人用戶,免費企業(yè)會員,收費企業(yè)會員)注冊時,必須同意:
1. 提供真實、準(zhǔn)確、即時、完整的個人/企業(yè)資料。同時,應(yīng)根據(jù)情況變化維護并及時更新注冊信息,以確保其真實、準(zhǔn)確、即時、完整性。
2、一旦北京中采高科招標(biāo)集團有限公司發(fā)現(xiàn)用戶資料含有不準(zhǔn)確甚至是虛假內(nèi)容,北京中采高科招標(biāo)集團有限公司有權(quán)利中止對該用戶的服務(wù)。
三、用戶的帳號、密碼和安全性
1、中國招標(biāo)采購網(wǎng)的注冊帳號可以是英文、數(shù)字、字母、中文,或者是它們的組合。用戶可以根據(jù)自己的需要進行選擇,但是用戶注冊的帳號或者填寫的昵稱需要符合下列規(guī)定:
(1)不得使用黨和國家機構(gòu)的名稱或者是它們的縮寫。
(2)不得使用黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人或者其他知名人士的真實姓名、筆名、藝名或者是他們的縮寫。
(3)不得使用不健康、不文明或者帶有侮辱性、攻擊性的用戶名和昵稱。
(4)您一旦注冊成功,就成為北京中采高科招標(biāo)集團有限公司的合法用戶,您將得到一個密碼和用戶名。并同意接受北京中采高科招標(biāo)集團有限公司提供的各項服務(wù)。如果您未保管好自己的用戶名和密碼,而對您、北京中采高科招標(biāo)集團有限公司或第三方造成的損害,您將負全部責(zé)任。另外,每個用戶都要對其用戶名中的所有活動和事件負全責(zé)。您可隨時改變您的密碼和圖標(biāo),也可以結(jié)束舊的用戶名重開一個新用戶名。
(5)為避免用戶的合法權(quán)利受到侵害,用戶若發(fā)現(xiàn)任何非法使用用戶名或存在安全漏洞的情況,請立即通告北京中采高科招標(biāo)集團有限公司。
四、服務(wù)條款的修改及修訂
北京中采高科招標(biāo)集團有限公司有權(quán)在必要時修改服務(wù)條款,北京中采高科招標(biāo)集團有限公司服務(wù)條款一旦發(fā)生變動,公司將會在用戶進入下一步使用前的頁面提示修改內(nèi)容。如果您同意改動,則再一次激活“同意服務(wù)條款提交注冊信息”按鈕,視為接受本服務(wù)條款的變動。如果用戶不接受。北京中采高科招標(biāo)集團有限公司則保留隨時修改或中斷服務(wù)而不需通知用戶的權(quán)利。用戶接受北京中采高科招標(biāo)集團有限公司行使修改或中斷服務(wù)的權(quán)利,北京中采高科招標(biāo)集團有限公司不需對用戶或第三方負責(zé)。本服務(wù)條款任一條款被視為廢止、無效或不可執(zhí)行,該條應(yīng)視為可分的且并不影響本服務(wù)條款其余條款的有效性及可執(zhí)行性。
五、用戶隱私制度
北京中采高科招標(biāo)集團有限公司(中國招標(biāo)采購網(wǎng))非常重視用戶信息的保護,在使用中國招標(biāo)采購網(wǎng)的所有產(chǎn)品和服務(wù)前,請您務(wù)必仔細閱讀并透徹理解本聲明。一旦您選擇使用,即表示您已經(jīng)同意我們按照本隱私聲明來使用和披露您的個人信息,并接受本條款現(xiàn)有內(nèi)容及其可能隨時更新的內(nèi)容。
1、本注冊條款所涉及的隱私是指:在會員注冊中國招標(biāo)采購網(wǎng)網(wǎng)站帳戶時,使用其它中國招標(biāo)采購網(wǎng)網(wǎng)站產(chǎn)品或服務(wù),訪問中國招標(biāo)采購網(wǎng)網(wǎng)頁,或參加任何形式的會員活動、培訓(xùn)活動時,中國招標(biāo)采購網(wǎng)會收集的會員的個人身份識別資料,包括會員的姓名、昵稱、電郵地址、出生日期、性別、職業(yè)、所在行業(yè)、工齡,真實頭像,籍貫,公司名稱,QQ號碼,公司地址,公司的產(chǎn)品以及服務(wù)簡介,公司固話傳真,公司主頁,公司主要做的項目等。中國招標(biāo)采購網(wǎng)網(wǎng)站自動接收并記錄會員的瀏覽器和服務(wù)器日志上的信息,包括但不限于會員的IP地址、在線、無線信息、信件等資料。
2、中國招標(biāo)采購網(wǎng)收集上述信息將用于:提供網(wǎng)站服務(wù)、改進網(wǎng)頁內(nèi)容,滿足會員對某種產(chǎn)品、活動的需求、通知會員最新產(chǎn)品、活動信息、或根據(jù)法律法規(guī)要求的用途、給會員帶來更多商業(yè)機會等。
3、我們網(wǎng)站有相應(yīng)的安全措施來確保我們掌握的信息不丟失,不被濫用和變造。這些安全措施包括向其它服務(wù)器備份數(shù)據(jù)和對用戶密碼加密。盡管我們有這些安全措施,但請注意在因特網(wǎng)上不存在“完善的安全措施”。
4、中國招標(biāo)采購網(wǎng)可能利用工具,為合作伙伴的網(wǎng)站進行數(shù)據(jù)搜集工作,有關(guān)數(shù)據(jù)也會作統(tǒng)計用途。網(wǎng)站會將所記錄的中國招標(biāo)采購網(wǎng)會員數(shù)據(jù)整合起來,以綜合數(shù)據(jù)形式供合作伙伴參考。綜合數(shù)據(jù)會包括人數(shù)統(tǒng)計和使用情況等資料,但不會包含任何可以識別個人身份的數(shù)據(jù)。
5、信息的披露和使用:們不會向任何無關(guān)第三方提供,出售,出租,分享和交易用戶的個人信息,但為方便您使用中國招標(biāo)采購網(wǎng)服務(wù)及中國招標(biāo)采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司或其他組織的服務(wù)(以下稱其他服務(wù)),您同意并授權(quán)中國招標(biāo)采購網(wǎng)將您的個人信息傳遞給您同時接受其他服務(wù)的中國招標(biāo)采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司或其他組織,或從為您提供其他服務(wù)的中國招標(biāo)采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司或其他組織獲取您的個人信息。包括但不限于:您同意我們可批露或使用您的個人信息以用于識別和(或)確認您的身份,或解決爭議,或有助于確保網(wǎng)站安全、限制欺詐、非法或其他刑事犯罪活動,以執(zhí)行我們的服務(wù)協(xié)議。您同意我們可批露或使用您的個人信息以保護您的生命、財產(chǎn)之安全或為防止嚴(yán)重侵害他人之合法權(quán)益或為公共利益之需要。您同意我們可批露或使用您的個人信息以改進我們的服務(wù),并使我們的服務(wù)更能符合您的要求,從而使您在使用我們服務(wù)時得到更好的使用體驗。您同意我們利用您的個人信息與您聯(lián)絡(luò),并向您提供您感興趣的信息,如:產(chǎn)品信息。您接受“服務(wù)協(xié)議”和本隱私聲明即為明示同意收取這些資料。您同意,您的個人信息可以被搜索引擎搜索,并在搜索結(jié)果中顯示,由此給您帶來更多的合作機會。您同意并授權(quán)中國招標(biāo)采購網(wǎng)將您的個人信息傳遞給中國招標(biāo)采購網(wǎng),中國招標(biāo)采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司、中國招標(biāo)采購網(wǎng)合作伙伴、中國招標(biāo)采購網(wǎng)會員,以助于中國招標(biāo)采購網(wǎng)給您帶來更多的商業(yè)機會、其他服務(wù)、合作伙伴等。法律規(guī)定的其他需披露您個人信息的情況。
6、關(guān)于會員在中國招標(biāo)采購網(wǎng)的上傳或張貼的內(nèi)容
(1)會員在中國招標(biāo)采購網(wǎng)上傳或張貼的內(nèi)容(包括照片、文字、附件、帖子、招投標(biāo)信息、個人合作名片、公司名錄和黃頁、工程信息等),視為會員授予中國招標(biāo)采購網(wǎng)免費、非獨家的使用權(quán),中國招標(biāo)采購網(wǎng)有權(quán)為展示、傳播及推廣、促使合作等前述張貼內(nèi)容的目的,對上述內(nèi)容進行復(fù)制、修改、出版等。該使用權(quán)持續(xù)至?xí)T書面通知中國招標(biāo)采購網(wǎng)不得繼續(xù)使用,且中國招標(biāo)采購網(wǎng)實際收到該等書面通知時止。中國招標(biāo)采購網(wǎng)網(wǎng)站、中國招標(biāo)采購網(wǎng)合作伙伴、中國招標(biāo)采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司均可使用。
(2)因會員進行上述上傳或張貼,而導(dǎo)致任何第三方提出侵權(quán)或索賠要求的,會員承擔(dān)全部責(zé)任。
(3)任何第三方對于會員在中國招標(biāo)采購網(wǎng)的公開使用區(qū)域張貼的內(nèi)容進行復(fù)制、修改、編輯、傳播等行為的,該行為產(chǎn)生的法律后果和責(zé)任均由行為人承擔(dān),與中國招標(biāo)采購網(wǎng)無關(guān)。
7、不可抗力
(1)“不可抗力”是指中國招標(biāo)采購網(wǎng)不能合理控制、不可預(yù)見或即使預(yù)見亦無法避免的事件,該事件妨礙、影響或延誤中國招標(biāo)采購網(wǎng)根據(jù)本注冊條款履行其全部或部分義務(wù)。該事件包括但不限于政府行為、自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭、黑客襲擊、電腦病毒、網(wǎng)絡(luò)故障等。不可抗力可能導(dǎo)致中國招標(biāo)采購網(wǎng)網(wǎng)站無法訪問、訪問速度緩慢、存儲數(shù)據(jù)丟失、會員個人信息泄漏等不利后果。
(2)遭受不可抗力事件時,中國招標(biāo)采購網(wǎng)可中止履行本注冊條款項下的義務(wù)直至不可抗力的影響消除為止,并且不因此承擔(dān)違約責(zé)任;但應(yīng)盡最大努力克服該事件,減輕其負面影響。
六、拒絕提供擔(dān)保和免責(zé)聲明
用戶明確同意使用中國招標(biāo)采購網(wǎng)服務(wù)的風(fēng)險由用戶個人承擔(dān)。服務(wù)提供是建立在免費的基礎(chǔ)上。北京中采高科招標(biāo)集團有限公司明確表示不提供任何類型的擔(dān)保,不論是明確的或隱含的,但是對商業(yè)性的隱含擔(dān)保,特定目的和不違反規(guī)定的適當(dāng)擔(dān)保除外。北京中采高科招標(biāo)集團有限公司不擔(dān)保服務(wù)一定能滿足用戶的要求,也不擔(dān)保服務(wù)不會受中斷,對服務(wù)的及時性、安全性、真實性、出錯發(fā)生都不作擔(dān)保。北京中采高科招標(biāo)集團有限公司拒絕提供任何擔(dān)保,包括信息能否準(zhǔn)確、及時、順利地傳送。用戶理解并接受下載或通過中國招標(biāo)采購網(wǎng)產(chǎn)品服務(wù)取得的任何信息資料取決于用戶自己,并由其承擔(dān)系統(tǒng)受損、資料丟失以及其它任何風(fēng)險。北京中采高科招標(biāo)集團有限公司對在服務(wù)網(wǎng)上得到的任何商品購物服務(wù)、交易進程、招聘信息,都不作擔(dān)保。用戶不會從北京中采高科招標(biāo)集團有限公司收到口頭或書面的意見或信息,中國招標(biāo)采購網(wǎng)也不會在這里作明確擔(dān)保。
七、有限責(zé)任
北京中采高科招標(biāo)集團有限公司對任何直接、間接、偶然、特殊及繼起的損害或其他一切損害不負責(zé)任,這些損害來自:不正當(dāng)使用產(chǎn)品服務(wù),在網(wǎng)上進行交易,非法使用服務(wù)或用戶傳送的信息有所變動。這些損害會導(dǎo)致北京中采高科招標(biāo)集團有限公司形象受損,所以北京中采高科招標(biāo)集團有限公司早已提出這種損害的可能性。
八、不提供零售和商業(yè)性服務(wù)
用戶使用北京中采高科招標(biāo)集團有限公司各項服務(wù)的權(quán)利是企業(yè)的。個人用戶只能是一個公司或?qū)嶓w的商業(yè)性組織下的所屬員工。用戶承諾:未經(jīng)北京中采高科招標(biāo)集團有限公司同意,不得利用北京中采高科招標(biāo)集團有限公司各項服務(wù)進行銷售或作其他商業(yè)用途。
九、用戶管理
用戶單獨承擔(dān)發(fā)布內(nèi)容的責(zé)任。用戶對服務(wù)的使用是根據(jù)所有適用于服務(wù)的地方法律、國家法律和國際法律標(biāo)準(zhǔn)的。
用戶承諾:
1、在中國招標(biāo)采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上發(fā)布信息或者利用中國招標(biāo)采購網(wǎng)的服務(wù)時必須符合中國有關(guān)法規(guī)(部分法規(guī)請見附錄),不得在中國招標(biāo)采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上或者利用中國招標(biāo)采購網(wǎng)的服務(wù)制作、復(fù)制、發(fā)布、傳播以下信息:
(1)反對憲法所確定的基本原則的;
(2)危害國家安全,泄露國家秘密,顛覆國家政權(quán),破壞國家統(tǒng)一的;
(3)損害國家榮譽和利益的;
(4)煽動民族仇恨、民族歧視,破壞民族團結(jié)的;
(5)破壞國家宗教政策,宣揚邪教和封建迷信的;
(6)散布謠言,擾亂社會秩序,破壞社會穩(wěn)定的;
(7)散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖或者教唆犯罪的;
(8)侮辱或者誹謗他人,侵害他人合法權(quán)益的;
(9)含有法律、行政法規(guī)禁止的其他內(nèi)容的。
2、在中國招標(biāo)采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上發(fā)布信息或者利用中國招標(biāo)采購網(wǎng)的服務(wù)時還必須符合其他有關(guān)國家和地區(qū)的法律規(guī)定以及國際法的有關(guān)規(guī)定。
3、不利用中國招標(biāo)采購網(wǎng)的服務(wù)從事以下活動:
(1)未經(jīng)允許,進入計算機信息網(wǎng)絡(luò)或者使用計算機信息網(wǎng)絡(luò)資源的;
(2)未經(jīng)允許,對計算機信息網(wǎng)絡(luò)功能進行刪除、修改或者增加的;
(3)未經(jīng)允許,對進入計算機信息網(wǎng)絡(luò)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進行刪除、修改或者增加的;
(4)故意制作、傳播計算機病毒等破壞性程序的;
(5)其他危害計算機信息網(wǎng)絡(luò)安全的行為。
4、不以任何方式干擾中國招標(biāo)采購網(wǎng)的服務(wù)。
5、遵守中國招標(biāo)采購網(wǎng)的所有其他規(guī)定和程序。用戶需對自己在使用中國招標(biāo)采購網(wǎng)服務(wù)過程中的行為承擔(dān)法律責(zé)任。用戶理解,如果中國招標(biāo)采購網(wǎng)發(fā)現(xiàn)其網(wǎng)站傳輸?shù)男畔⒚黠@屬于上段第1條所列內(nèi)容之一,依據(jù)中國法律,中國招標(biāo)采購網(wǎng)有義務(wù)立即停止傳輸,保存有關(guān)記錄,向國家有關(guān)機關(guān)報告,并且刪除含有該內(nèi)容的地址、目錄或關(guān)閉服務(wù)器。
用戶使用中國招標(biāo)采購網(wǎng)電子公告服務(wù),包括電子布告牌、電子白板、電子論壇、網(wǎng)絡(luò)聊天室和留言板等以交互形式為上網(wǎng)用戶提供信息發(fā)布條件的行為,也須遵守本條的規(guī)定以及北京中采高科招標(biāo)集團有限公司將專門發(fā)布的電子公告服務(wù)規(guī)則,上段中描述的法律后果和法律責(zé)任同樣適用于電子公告服務(wù)的用戶。若用戶的行為不符合以上提到的服務(wù)條款,北京中采高科招標(biāo)集團有限公司將作出獨立判斷立即取消用戶服務(wù)帳號。
十、保障
用戶同意保障和維護北京中采高科招標(biāo)集團有限公司全體成員的利益,負責(zé)支付由用戶使用超出服務(wù)范圍引起的律師費用,違反服務(wù)條款的損害補償費用,其它人使用用戶的電腦、帳號和其它知識產(chǎn)權(quán)的追索費。
十一、結(jié)束服務(wù)
用戶或北京中采高科招標(biāo)集團有限公司可隨時根據(jù)實際情況中斷服務(wù)。北京中采高科招標(biāo)集團有限公司不需對任何個人或第三方負責(zé)而隨時中斷服務(wù)。用戶若反對任何服務(wù)條款的建議或?qū)髞淼臈l款修改有異議,或?qū)?/span>中國招標(biāo)采購網(wǎng)服務(wù)不滿,用戶只有以下的追索權(quán):
1、不再使用中國招標(biāo)采購網(wǎng)服務(wù)。
2、結(jié)束用戶使用中國招標(biāo)采購網(wǎng)服務(wù)的資格。
3、通告北京中采高科招標(biāo)集團有限公司停止該用戶的服務(wù)。
十二、通告
所有發(fā)給用戶的通告都可通過電子郵件或常規(guī)的信件傳送。北京中采高科招標(biāo)集團有限公司會通過郵件服務(wù)發(fā)報消息給用戶,告訴他們服務(wù)條款的修改、服務(wù)變更、或其它重要事情。同時,北京中采高科招標(biāo)集團有限公司保留對本站免費用戶投放商業(yè)性廣告的權(quán)利。
十三、 參與廣告策劃
在北京中采高科招標(biāo)集團有限公司許可下用戶可在他們發(fā)表的信息中加入宣傳資料或參與廣告策劃,在中國招標(biāo)采購網(wǎng)各項免費服務(wù)上展示他們的產(chǎn)品。任何這類促銷方法,包括運輸貨物、付款、服務(wù)、商業(yè)條件、擔(dān)保及與廣告有關(guān)的描述都只是在相應(yīng)的用戶和廣告銷售商之間發(fā)生。北京中采高科招標(biāo)集團有限公司不承擔(dān)任何責(zé)任,北京中采高科招標(biāo)集團有限公司沒有義務(wù)為這類廣告銷售負任何一部分的責(zé)任。
十四、 內(nèi)容的所有權(quán)
中國招標(biāo)采購網(wǎng)對其獨立采編的或從第三方獲得合法許可的信息內(nèi)容,內(nèi)容的定義包括:文字、軟件、聲音、相片、錄象、圖表;在廣告中的全部內(nèi)容;全部中國招標(biāo)采購網(wǎng)虛擬社區(qū)服務(wù)為用戶提供的商業(yè)信息。所有這些內(nèi)容均受版權(quán)、商標(biāo)、標(biāo)簽和其它財產(chǎn)所有權(quán)法律的保護。所以,用戶只能在北京中采高科招標(biāo)集團有限公司和廣告商授權(quán)下才能使用這些內(nèi)容,而不能擅自復(fù)制、再造這些內(nèi)容、或創(chuàng)造與內(nèi)容有關(guān)的派生產(chǎn)品。在本站發(fā)表、轉(zhuǎn)載的文章僅代表作者本人觀點,本站沒有義務(wù)查實文章或圖片、音頻、視頻文件的出處及其真實性。如果您是文章、圖片等資料的版權(quán)所有人,請與我們聯(lián)系并說明具體文章標(biāo)題,中國招標(biāo)采購網(wǎng)會及時加上版權(quán)信息,如果您反對中國招標(biāo)采購網(wǎng)使用,在收到身份證明、版權(quán)證明和刪除要求后我們會立即刪除有版權(quán)問題的內(nèi)容。
十五、 法律
用戶和北京中采高科招標(biāo)集團有限公司一致同意有關(guān)本協(xié)議以及使用中國招標(biāo)采購網(wǎng)的服務(wù)產(chǎn)生的爭議交由仲裁解決,但是北京中采高科招標(biāo)集團有限公司有權(quán)選擇采取訴訟方式,并有權(quán)選擇受理該訴訟的有管轄權(quán)的法院。若有任何服務(wù)條款與法律相抵觸,那這些條款將按盡可能接近的方法重新解析,而其它條款則保持對用戶產(chǎn)生法律效力和影響。
十六、 中國招標(biāo)采購網(wǎng)會員帳號所含服務(wù)的信息儲存及安全
北京中采高科招標(biāo)集團有限公司對用戶帳號上所有服務(wù)將盡力維護其安全性及方便性,但對服務(wù)中出現(xiàn)信息刪除或儲存失敗不承擔(dān)任何負責(zé)。另外我們保留判定用戶的行為是否符合中國招標(biāo)采購網(wǎng)服務(wù)條款的要求的權(quán)利,如果用戶違背了用戶服務(wù)條款的規(guī)定,將會中斷其用戶服務(wù)的帳號。
十七、 青少年用戶特別提示
青少年用戶必須遵守全國青少年網(wǎng)絡(luò)文明公約:要善于網(wǎng)上學(xué)習(xí),不瀏覽不良信息;要誠實友好交流,不侮辱欺詐他人;要增強自護意識,不隨意約會網(wǎng)友;要維護網(wǎng)絡(luò)安全,不破壞網(wǎng)絡(luò)秩序;要有益身心健康,不沉溺虛擬時空。
通過招標(biāo)方式訂立合同的領(lǐng)域不能成立居間合同
趙飛龍
一、案例
某依法必須招標(biāo)的工程項目,招標(biāo)人和中標(biāo)人簽訂書面合同后,第三人找到中標(biāo)人,要求支付報酬。原來,在項目招標(biāo)公告發(fā)布后,作為居間人的第三人主動聯(lián)系中標(biāo)人,提出其可以協(xié)助、促成中標(biāo)人中標(biāo)項目。于是雙方達成合作意向并簽訂了《居間服務(wù)合同》,明確約定由居間人協(xié)助中標(biāo)人參與項目的投標(biāo)活動,促成中標(biāo)。若最終中標(biāo),中標(biāo)人按合同金額的5%支付居間報酬;若未中標(biāo),則僅支付協(xié)助投標(biāo)的必要費用。
中標(biāo)人中標(biāo)后,通過分析招標(biāo)文件和投標(biāo)文件,認為最終能夠中標(biāo)完全是自身能力水平的體現(xiàn)——資質(zhì)等級較高、類似項目業(yè)績豐富、專業(yè)技術(shù)人員數(shù)量較多,在各個評審因素中均名列前茅,故在評標(biāo)時自然能夠獲得評標(biāo)委員會的認可并最終中標(biāo),與居間人的協(xié)助沒有關(guān)系。即便沒有居間人的協(xié)助,自己也必然成為中標(biāo)人,故拒絕按照《居間服務(wù)合同》支付居間費用,只愿意雙倍支付居間人協(xié)助投標(biāo)的必要費用。由于雙倍必要費用與雙方約定的居間報酬差距較大,雙方難以達成一致,遂產(chǎn)生糾紛。
二、觀點
在以公開招標(biāo)為典型代表的競爭性方式訂立合同的情形下,合同當(dāng)事人與第三人簽訂的居間合同是否有效歷來是業(yè)界爭議的一個焦點,且存在截然相反的兩種觀點——肯定說和否定說。
肯定說認為,居間合同是《合同法》有專章規(guī)定的有名合同,無論是《招標(biāo)投標(biāo)法》,還是《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》,都沒有明確禁止招標(biāo)投標(biāo)活動中居間行為的存在。盡管《招標(biāo)投標(biāo)法》第五條規(guī)定了“三公一誠”的基本原則,即“招標(biāo)投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正和誠實信用的原則”,但不能因此推導(dǎo)出招標(biāo)投標(biāo)活動中雙方當(dāng)事人所簽訂的居間合同當(dāng)然違反上述基本原則。因此,基于“契約自由”“法無禁止即可為”的原則,當(dāng)事人訂立的居間合同有效。
支持該種觀點的法院判決如江西省高級人民法院(2015)贛民再字第5號民事判決書,認為“招標(biāo)公告雖然為公開事項,但并非公開的事項就眾所周知,因此,公開招標(biāo)的事項也存在向他人報告投標(biāo)和訂立合同機會的情形,投標(biāo)人也可以將自己在投標(biāo)活動中所辦理的投標(biāo)事項委托他人代理或者協(xié)助進行?!?/span>
否定說認為,居間合同違背了《招標(biāo)投標(biāo)法》“三公一誠”的基本原則,招標(biāo)投標(biāo)活動中的居間行為容易蛻變成串通投標(biāo)、干擾評標(biāo)、騙取中標(biāo),擾亂正常的市場秩序,破壞招標(biāo)投標(biāo)的競爭性基礎(chǔ)。因此,基于“公開、公平、公正和誠實信用”這一招標(biāo)投標(biāo)基本原則,當(dāng)事人訂立的居間合同應(yīng)為無效合同。
支持該種觀點的法院判決如云南省高級人民法院(2017)云民申666號再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書,認為“居間合同是指居間人向委托人報告訂立合同的機會或提供訂立合同的媒介服務(wù),委托人支付報酬的合同。根據(jù) 《招標(biāo)投標(biāo)法》第五條的規(guī)定,招標(biāo)、投標(biāo)活動應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正和誠實信用原則。而本案《居間服務(wù)合同》中約定的內(nèi)容違反了公開、公平、公正和誠實信用原則,擾亂了建筑市場的正常秩序,損害了其他參與招投標(biāo)活動當(dāng)事人的合法權(quán)益,故該居間合同無效?!?/span>
對于競爭性方式訂立合同下能否簽訂居間合同的問題,上述觀點和判決都是基于法律原則進行論述,不夠細致具體,也沒有對合同屬性進行分析,形成“公說公有理,婆說婆有理”的窘境,難以得出令人信服的結(jié)論。
三、分析
(一)合同內(nèi)容或居間行為不得違反法律規(guī)定
討論居間合同在競爭性訂立合同情形下的有效或無效,首先必須界定所討論的合同內(nèi)容或居間行為不得違反法律規(guī)定。按照《合同法》第四百二十四條對居間合同的定義,“居間合同是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務(wù),委托人支付報酬的合同。”如果居間合同內(nèi)容本身就違反《招標(biāo)投標(biāo)法》《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》,如約定居間人“組織”其他投標(biāo)人一起投標(biāo)的,實屬串通投標(biāo)的行為,依據(jù)《合同法》第五十二條“有下列情形之一的,合同無效……(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?!痹摵贤瑹o效。如果居間合同內(nèi)容無違反法律法規(guī)規(guī)定,但居間人的行為違法,即居間合同履行行為違法,嚴(yán)重擾亂市場競爭秩序,如促成中標(biāo)的方式是賄賂評標(biāo)專家的,屬于以行賄謀取中標(biāo)的違法行為,中標(biāo)無效,依據(jù)《合同法》第五十二條“有下列情形之一的,合同無效……(二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的……”居間合同同樣歸于無效。
如果合同內(nèi)容或居間行為不存在違反法律法規(guī)的情形,是否就可以認定居間合同有效?比如居間人僅僅報告投標(biāo)人招標(biāo)信息、幫助投標(biāo)人編寫并裝訂標(biāo)書,確實不違反法律法規(guī)。此種情形下,對于居間合同的效力分析必須從合同屬性入手,深入研究。
首先可以確定,居間合同的委托人不能是招標(biāo)人,即招標(biāo)人一方不能與第三人訂立居間合同。按照《合同法》的定義,居間合同是居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務(wù),委托人支付報酬的合同。招標(biāo)人發(fā)布招標(biāo)公告,目的就是充分發(fā)揮市場經(jīng)濟的競爭機制,通過投標(biāo)人之間的競爭選取“質(zhì)高價優(yōu)”的合作對象。招標(biāo)人往往處于市場交易中較具優(yōu)勢的一方,這也是招標(biāo)活動得以進行的市場基礎(chǔ)。在此情形下,招標(biāo)人只需等待競爭結(jié)果,沒有必要也無可能通過居間方式選擇合作對象,否則既無法發(fā)揮招標(biāo)的競爭優(yōu)勢,也存在“虛假招標(biāo)”之嫌。實務(wù)中一直未見招標(biāo)人與第三人簽訂居間合同的情形;招標(biāo)人可以委托代理機構(gòu)協(xié)助招標(biāo),但雙方是委托關(guān)系而非居間關(guān)系。
居間合同的委托人只能是中標(biāo)人,但中標(biāo)人與第三人訂立的居間合同由于自身屬性問題導(dǎo)致成立要件欠缺:首先是合同內(nèi)容要件欠缺。按照《合同法》的規(guī)定,居間合同的服務(wù)內(nèi)容包括兩個方面,即向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)。媒介服務(wù)指的是介紹雙方認識,居間人斡旋于雙方之間,促使達成合意。由于招標(biāo)人采取競爭性方式,無法斡旋于雙方之間,毫無疑問居間人無法提供該服務(wù);對于報告機會,雖然如法院判決所言,招標(biāo)公告公開但并非當(dāng)然的眾所周知,因此招標(biāo)的事項也存在向他人報告投標(biāo)和訂立合同機會的情形。但究其根源,報告機會的實質(zhì)是信息不對稱,居間人通過發(fā)現(xiàn)信息為委托人解決信息不對稱問題。由于競爭性方式下信息的公開性決定了居間人所報告機會的信息并非來源于主動尋覓或者自身經(jīng)驗積累,僅僅是簡單地將了解到的公開信息轉(zhuǎn)告給委托人,報告機會對于合同訂立所發(fā)揮的作用微乎其微,并沒有一般居間合同中居間人通過主動尋覓或者利用自身經(jīng)驗積累發(fā)現(xiàn)機會對訂約起到的決定性作用。簡言之,簡單地轉(zhuǎn)告公開信息,對合同的訂立不具有決定性作用。報告信息的服務(wù)方式更像買賣合同,合同標(biāo)的是信息。
其次是合同履行要件欠缺。典型的居間是房屋中介,在房屋中介的居間過程中,無論是出租人,還是承租人,都不會太在意對方的身份,只在乎標(biāo)的物的情況和價款。但招標(biāo)不同,招標(biāo)人需要尋找能力較強且價格優(yōu)惠的中標(biāo)人,一旦確定了中標(biāo)人,招標(biāo)人對中標(biāo)人就有著人身信賴,具有人身屬性,中標(biāo)人必須自己親自履行合同,不得轉(zhuǎn)讓(轉(zhuǎn)包)項目。因此,中標(biāo)人在投標(biāo)的過程中也當(dāng)然具有人身屬性,需要展示自身真實的水平和實力,以期贏得中標(biāo)。在此過程中,所謂的居間人不可能對中標(biāo)人自身情況有著實質(zhì)性的提升和改善,最多就是幫助從事信息搜集、標(biāo)書編制裝訂等服務(wù)。參照招標(biāo)代理機構(gòu)的工作內(nèi)容,此類服務(wù)并非居間,應(yīng)為委托或者雇傭。
再者是合同結(jié)果要件欠缺。居間合同的核心與實質(zhì)在于促成合同訂立,按照《合同法》第四百二十七條的規(guī)定,“居間人未促成合同成立的,不得要求支付報酬,但可以要求委托人支付從事居間活動支出的必要費用?!本娱g合同的結(jié)果必須是促成合同訂立。但在競爭性方式下,合同的訂立不是傳統(tǒng)的雙方談判,而是合同一方公布條件,另外的潛在合作方通過競爭擇優(yōu)最終勝出。訂立合同的決定性因素是競爭的結(jié)果,亦即最大限度滿足招標(biāo)人的要求,主要取決于中標(biāo)人自身的實力,而非居間人的服務(wù)付出。換言之,無論居間人多么努力地為委托人提供服務(wù),都無法達到通過提升服務(wù)促成合同訂立的居間結(jié)果,因為合同的訂立取決于委托人自身的實力而非居間人服務(wù)的價值。
最后是合同特征要件欠缺。居間合同與委托合同較為類似,但之所以能夠成為單獨的有名合同,就在于居間合同具有事實行為和獨立名義兩大本質(zhì)特征,這也是其與委托合同的實質(zhì)性區(qū)別所在:一方面,居間的服務(wù)內(nèi)容是事實行為(報告機會和提供媒介),不涉及法律行為,而委托雖然沒有限制,但絕大多數(shù)是法律行為。 “ 居間人 ” 對中標(biāo)人的協(xié)助,無非是幫助中標(biāo)人更好地參與投標(biāo)競爭。但投標(biāo)屬于法律行為(要約),顯然是不能居間的。另一方面,居間人不能以委托人的名義從事居間活動,而受托人可以委托人的名義處理委托事務(wù)。顯然, “ 居間人 ” 在投標(biāo)活動中就是以中標(biāo)人的名義從事活動;如居間人以自己的名義從事投標(biāo)活動,不僅不會被招標(biāo)人接受,而且也構(gòu)成串通投標(biāo)行為,故投標(biāo)活動中不能居間,否則就是居間與委托的混淆,失去了居間合同的本質(zhì)特征。
(三)居間合同容易引發(fā)道德風(fēng)險
以上從居間合同的屬性闡述了競爭性方式訂立合同領(lǐng)域由于成立要件的欠缺導(dǎo)致居間合同不能成立。除此之外,不允許居間合同成立于競爭性方式訂立合同領(lǐng)域的緣由,還可以從“反向”進行論證,即居間合同如存在,容易引發(fā)道德風(fēng)險,擾亂正常市場競爭秩序。
如前文所述,居間合同必須以促成合同成立作為合同結(jié)果,否則不得要求支付報酬。如果允許居間合同存在于競爭性方式訂立合同的領(lǐng)域,則居間人必定以中標(biāo)(促成合同成立)為最終目的,甚至在利益的誘惑下為了中標(biāo)而不擇手段,哪怕出現(xiàn)串通投標(biāo)、行賄評委等違法行為也在所不惜,從而引發(fā)巨大的道德風(fēng)險。為有效防范道德風(fēng)險,法律直接禁止某些行為的情形比比皆是。比如律師收取服務(wù)費,一般實行政府指導(dǎo)價,按照一定的金額計收服務(wù)費。但當(dāng)事人可以和律師約定實行風(fēng)險代理。所謂風(fēng)險代理,通俗的理解就是打贏官司支付律師費,即委托人先支付較少的費用或不支付費用,待訴訟勝訴或者執(zhí)行到位時再支付相應(yīng)費用,如敗訴或者執(zhí)行不到位的,則不支付費用?!堵蓭熓召M管理辦法》第十一條和第十二條明確規(guī)定,禁止刑事訴訟案件、行政訴訟案件、國家賠償案件以及群體性訴訟案件實行風(fēng)險代理收費。辦理婚姻、繼承案件,請求給予社會保險待遇或者最低生活保障待遇,請求給付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫恤金、救濟金、工傷賠償,請求支付勞動報酬等涉及財產(chǎn)關(guān)系的民事案件時,也不得實行風(fēng)險代理。法律如此規(guī)定,就是考慮到如果允許上述案件實行風(fēng)險代理,極容易誘發(fā)巨大的道德風(fēng)險,一些市場主體在利益的驅(qū)動下可能會擾亂正常的市場秩序,導(dǎo)致“劣幣驅(qū)逐良幣”現(xiàn)象的發(fā)生。
四、結(jié)論
居間合同由于自身屬性,在競爭性方式訂立合同的領(lǐng)域因成立要件欠缺導(dǎo)致合同不能成立。而且,假如允許競爭性方式訂立合同的領(lǐng)域存在居間行為,極易引發(fā)巨大的道德風(fēng)險,擾亂正常的市場競爭秩序。實務(wù)中約定的居間合同,或者由于合同內(nèi)容及履行的違法導(dǎo)致合同無效,或者直接就是其他相似類型的有名合同(買賣、委托、雇傭等),實質(zhì)上并不屬于居間合同。[作者單位:建緯(昆明)律師事務(wù)所]