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一、服務(wù)條款的確認和接納
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二、服務(wù)簡介
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三、用戶的帳號、密碼和安全性
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(1)不得使用黨和國家機構(gòu)的名稱或者是它們的縮寫。
(2)不得使用黨和國家領(lǐng)導人或者其他知名人士的真實姓名、筆名、藝名或者是他們的縮寫。
(3)不得使用不健康、不文明或者帶有侮辱性、攻擊性的用戶名和昵稱。
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(5)為避免用戶的合法權(quán)利受到侵害,用戶若發(fā)現(xiàn)任何非法使用用戶名或存在安全漏洞的情況,請立即通告北京中采高科招標集團有限公司。
四、服務(wù)條款的修改及修訂
北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)在必要時修改服務(wù)條款,北京中采高科招標集團有限公司服務(wù)條款一旦發(fā)生變動,公司將會在用戶進入下一步使用前的頁面提示修改內(nèi)容。如果您同意改動,則再一次激活“同意服務(wù)條款提交注冊信息”按鈕,視為接受本服務(wù)條款的變動。如果用戶不接受。北京中采高科招標集團有限公司則保留隨時修改或中斷服務(wù)而不需通知用戶的權(quán)利。用戶接受北京中采高科招標集團有限公司行使修改或中斷服務(wù)的權(quán)利,北京中采高科招標集團有限公司不需對用戶或第三方負責。本服務(wù)條款任一條款被視為廢止、無效或不可執(zhí)行,該條應(yīng)視為可分的且并不影響本服務(wù)條款其余條款的有效性及可執(zhí)行性。
五、用戶隱私制度
北京中采高科招標集團有限公司(中國招標采購網(wǎng))非常重視用戶信息的保護,在使用中國招標采購網(wǎng)的所有產(chǎn)品和服務(wù)前,請您務(wù)必仔細閱讀并透徹理解本聲明。一旦您選擇使用,即表示您已經(jīng)同意我們按照本隱私聲明來使用和披露您的個人信息,并接受本條款現(xiàn)有內(nèi)容及其可能隨時更新的內(nèi)容。
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6、關(guān)于會員在中國招標采購網(wǎng)的上傳或張貼的內(nèi)容
(1)會員在中國招標采購網(wǎng)上傳或張貼的內(nèi)容(包括照片、文字、附件、帖子、招投標信息、個人合作名片、公司名錄和黃頁、工程信息等),視為會員授予中國招標采購網(wǎng)免費、非獨家的使用權(quán),中國招標采購網(wǎng)有權(quán)為展示、傳播及推廣、促使合作等前述張貼內(nèi)容的目的,對上述內(nèi)容進行復(fù)制、修改、出版等。該使用權(quán)持續(xù)至會員書面通知中國招標采購網(wǎng)不得繼續(xù)使用,且中國招標采購網(wǎng)實際收到該等書面通知時止。中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站、中國招標采購網(wǎng)合作伙伴、中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司均可使用。
(2)因會員進行上述上傳或張貼,而導致任何第三方提出侵權(quán)或索賠要求的,會員承擔全部責任。
(3)任何第三方對于會員在中國招標采購網(wǎng)的公開使用區(qū)域張貼的內(nèi)容進行復(fù)制、修改、編輯、傳播等行為的,該行為產(chǎn)生的法律后果和責任均由行為人承擔,與中國招標采購網(wǎng)無關(guān)。
7、不可抗力
(1)“不可抗力”是指中國招標采購網(wǎng)不能合理控制、不可預(yù)見或即使預(yù)見亦無法避免的事件,該事件妨礙、影響或延誤中國招標采購網(wǎng)根據(jù)本注冊條款履行其全部或部分義務(wù)。該事件包括但不限于政府行為、自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭、黑客襲擊、電腦病毒、網(wǎng)絡(luò)故障等。不可抗力可能導致中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站無法訪問、訪問速度緩慢、存儲數(shù)據(jù)丟失、會員個人信息泄漏等不利后果。
(2)遭受不可抗力事件時,中國招標采購網(wǎng)可中止履行本注冊條款項下的義務(wù)直至不可抗力的影響消除為止,并且不因此承擔違約責任;但應(yīng)盡最大努力克服該事件,減輕其負面影響。
六、拒絕提供擔保和免責聲明
用戶明確同意使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)的風險由用戶個人承擔。服務(wù)提供是建立在免費的基礎(chǔ)上。北京中采高科招標集團有限公司明確表示不提供任何類型的擔保,不論是明確的或隱含的,但是對商業(yè)性的隱含擔保,特定目的和不違反規(guī)定的適當擔保除外。北京中采高科招標集團有限公司不擔保服務(wù)一定能滿足用戶的要求,也不擔保服務(wù)不會受中斷,對服務(wù)的及時性、安全性、真實性、出錯發(fā)生都不作擔保。北京中采高科招標集團有限公司拒絕提供任何擔保,包括信息能否準確、及時、順利地傳送。用戶理解并接受下載或通過中國招標采購網(wǎng)產(chǎn)品服務(wù)取得的任何信息資料取決于用戶自己,并由其承擔系統(tǒng)受損、資料丟失以及其它任何風險。北京中采高科招標集團有限公司對在服務(wù)網(wǎng)上得到的任何商品購物服務(wù)、交易進程、招聘信息,都不作擔保。用戶不會從北京中采高科招標集團有限公司收到口頭或書面的意見或信息,中國招標采購網(wǎng)也不會在這里作明確擔保。
七、有限責任
北京中采高科招標集團有限公司對任何直接、間接、偶然、特殊及繼起的損害或其他一切損害不負責任,這些損害來自:不正當使用產(chǎn)品服務(wù),在網(wǎng)上進行交易,非法使用服務(wù)或用戶傳送的信息有所變動。這些損害會導致北京中采高科招標集團有限公司形象受損,所以北京中采高科招標集團有限公司早已提出這種損害的可能性。
八、不提供零售和商業(yè)性服務(wù)
用戶使用北京中采高科招標集團有限公司各項服務(wù)的權(quán)利是企業(yè)的。個人用戶只能是一個公司或?qū)嶓w的商業(yè)性組織下的所屬員工。用戶承諾:未經(jīng)北京中采高科招標集團有限公司同意,不得利用北京中采高科招標集團有限公司各項服務(wù)進行銷售或作其他商業(yè)用途。
九、用戶管理
用戶單獨承擔發(fā)布內(nèi)容的責任。用戶對服務(wù)的使用是根據(jù)所有適用于服務(wù)的地方法律、國家法律和國際法律標準的。
用戶承諾:
1、在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上發(fā)布信息或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)時必須符合中國有關(guān)法規(guī)(部分法規(guī)請見附錄),不得在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)制作、復(fù)制、發(fā)布、傳播以下信息:
(1)反對憲法所確定的基本原則的;
(2)危害國家安全,泄露國家秘密,顛覆國家政權(quán),破壞國家統(tǒng)一的;
(3)損害國家榮譽和利益的;
(4)煽動民族仇恨、民族歧視,破壞民族團結(jié)的;
(5)破壞國家宗教政策,宣揚邪教和封建迷信的;
(6)散布謠言,擾亂社會秩序,破壞社會穩(wěn)定的;
(7)散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖或者教唆犯罪的;
(8)侮辱或者誹謗他人,侵害他人合法權(quán)益的;
(9)含有法律、行政法規(guī)禁止的其他內(nèi)容的。
2、在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上發(fā)布信息或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)時還必須符合其他有關(guān)國家和地區(qū)的法律規(guī)定以及國際法的有關(guān)規(guī)定。
3、不利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)從事以下活動:
(1)未經(jīng)允許,進入計算機信息網(wǎng)絡(luò)或者使用計算機信息網(wǎng)絡(luò)資源的;
(2)未經(jīng)允許,對計算機信息網(wǎng)絡(luò)功能進行刪除、修改或者增加的;
(3)未經(jīng)允許,對進入計算機信息網(wǎng)絡(luò)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進行刪除、修改或者增加的;
(4)故意制作、傳播計算機病毒等破壞性程序的;
(5)其他危害計算機信息網(wǎng)絡(luò)安全的行為。
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十、保障
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十一、結(jié)束服務(wù)
用戶或北京中采高科招標集團有限公司可隨時根據(jù)實際情況中斷服務(wù)。北京中采高科招標集團有限公司不需對任何個人或第三方負責而隨時中斷服務(wù)。用戶若反對任何服務(wù)條款的建議或?qū)髞淼臈l款修改有異議,或?qū)?/span>中國招標采購網(wǎng)服務(wù)不滿,用戶只有以下的追索權(quán):
1、不再使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)。
2、結(jié)束用戶使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)的資格。
3、通告北京中采高科招標集團有限公司停止該用戶的服務(wù)。
十二、通告
所有發(fā)給用戶的通告都可通過電子郵件或常規(guī)的信件傳送。北京中采高科招標集團有限公司會通過郵件服務(wù)發(fā)報消息給用戶,告訴他們服務(wù)條款的修改、服務(wù)變更、或其它重要事情。同時,北京中采高科招標集團有限公司保留對本站免費用戶投放商業(yè)性廣告的權(quán)利。
十三、 參與廣告策劃
在北京中采高科招標集團有限公司許可下用戶可在他們發(fā)表的信息中加入宣傳資料或參與廣告策劃,在中國招標采購網(wǎng)各項免費服務(wù)上展示他們的產(chǎn)品。任何這類促銷方法,包括運輸貨物、付款、服務(wù)、商業(yè)條件、擔保及與廣告有關(guān)的描述都只是在相應(yīng)的用戶和廣告銷售商之間發(fā)生。北京中采高科招標集團有限公司不承擔任何責任,北京中采高科招標集團有限公司沒有義務(wù)為這類廣告銷售負任何一部分的責任。
十四、 內(nèi)容的所有權(quán)
中國招標采購網(wǎng)對其獨立采編的或從第三方獲得合法許可的信息內(nèi)容,內(nèi)容的定義包括:文字、軟件、聲音、相片、錄象、圖表;在廣告中的全部內(nèi)容;全部中國招標采購網(wǎng)虛擬社區(qū)服務(wù)為用戶提供的商業(yè)信息。所有這些內(nèi)容均受版權(quán)、商標、標簽和其它財產(chǎn)所有權(quán)法律的保護。所以,用戶只能在北京中采高科招標集團有限公司和廣告商授權(quán)下才能使用這些內(nèi)容,而不能擅自復(fù)制、再造這些內(nèi)容、或創(chuàng)造與內(nèi)容有關(guān)的派生產(chǎn)品。在本站發(fā)表、轉(zhuǎn)載的文章僅代表作者本人觀點,本站沒有義務(wù)查實文章或圖片、音頻、視頻文件的出處及其真實性。如果您是文章、圖片等資料的版權(quán)所有人,請與我們聯(lián)系并說明具體文章標題,中國招標采購網(wǎng)會及時加上版權(quán)信息,如果您反對中國招標采購網(wǎng)使用,在收到身份證明、版權(quán)證明和刪除要求后我們會立即刪除有版權(quán)問題的內(nèi)容。
十五、 法律
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十六、 中國招標采購網(wǎng)會員帳號所含服務(wù)的信息儲存及安全
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十七、 青少年用戶特別提示
青少年用戶必須遵守全國青少年網(wǎng)絡(luò)文明公約:要善于網(wǎng)上學習,不瀏覽不良信息;要誠實友好交流,不侮辱欺詐他人;要增強自護意識,不隨意約會網(wǎng)友;要維護網(wǎng)絡(luò)安全,不破壞網(wǎng)絡(luò)秩序;要有益身心健康,不沉溺虛擬時空。
2017年04月05日 09:37 來源:
PPP知乎 【
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作者:孟奕 江杰慧 周蘭萍 北京市中倫(上海)律師事務(wù)所
前言
2016年10月11日,財政部發(fā)布的《關(guān)于聯(lián)合公布第三批政府和社會資本合作示范項目加快推動示范項目建設(shè)的通知》(財金〔2016〕91號)率先提出了“將通過競爭方式確定項目投資方和用地者的環(huán)節(jié)合并實施”。之后,國家發(fā)改委與國土資源部又先后發(fā)文鼓勵將PPP項目的社會資本采購與項目建設(shè)用地的使用者確認環(huán)節(jié)合并實施。一系列政策文件的出臺被看作是對我國現(xiàn)有土地招拍掛制度的一次歷史性突破,但是由于現(xiàn)階段仍然缺乏針對土地招拍掛與PPP社會資本采購合并實施的指導細則,導致實踐中對于“合并實施”的操作路徑理解不一。鑒于此,筆者特撰寫本文,對于土地招拍掛與PPP社會資本采購環(huán)節(jié)合并實施的合規(guī)路徑進行分析。
一、“土地招拍掛與PPP社會資本競爭采購環(huán)節(jié)合并實施”難題產(chǎn)生的背景
2013年下半年以來,中央部委在基礎(chǔ)設(shè)施和公共服務(wù)領(lǐng)域力推政府和社會資本合作(PPP)模式,全國各地的PPP項目呈井噴式增長,僅財政部第三批PPP示范項目就共計517個,計劃總投資金額約11708億元。但是,隨著政府和社會資本合作機制的不斷深化,PPP項目中的創(chuàng)新性做法也不時出現(xiàn)。但由于目前相關(guān)配套的法律法規(guī)不完全到位導致實踐中的諸多問題也逐步凸顯出來,PPP項目土地使用權(quán)的取得就是其中的難題之一。
?。ㄒ唬┰诠膭顕型恋赜袃斒褂玫恼弑尘跋拢ㄟ^競爭出讓方式取得項目用地是經(jīng)營性和準經(jīng)營性PPP項目不得不面臨的選擇。
根據(jù)《中華人民共和國土地管理法》第54條的規(guī)定:“建設(shè)單位使用國有土地,應(yīng)當以出讓等有償使用方式取得,但是城市基礎(chǔ)設(shè)施用地和公益事業(yè)用地,以及國家重點扶持的能源、交通、水利等基礎(chǔ)設(shè)施用地,經(jīng)縣級以上人民政府依法批準,可以以劃撥方式取得?!钡?,并非所有PPP項目的項目用地均可以采用劃撥的方式取得。根據(jù)國土資源部《劃撥用地目的》(國土資源部令第9號)第3條的規(guī)定:“對國家重點扶持的能源、交通、水利等基礎(chǔ)設(shè)施用地項目,可以以劃撥方式提供土地使用權(quán)。對以營利為目的,非國家重點扶持的能源、交通、水利等基礎(chǔ)設(shè)施用地項目,應(yīng)當以有償方式提供土地使用權(quán)?!苯诔雠_的《關(guān)于擴大國有土地有償使用范圍的意見》(國土資規(guī)〔2016〕20號)也規(guī)定,對于可以適用劃撥用地的能源、環(huán)境保護、保障性安居工程、養(yǎng)老、教育、文化、體育及供水、燃氣供應(yīng)、供熱設(shè)施等項目,除可按劃撥方式供應(yīng)土地外,鼓勵以出讓、租賃方式供應(yīng)土地。
據(jù)此,根據(jù)現(xiàn)行PPP項目用地相關(guān)政策規(guī)定可知,通過出讓、租賃以及作價出資入股等有償方式【具體可參見《PPP項目運作實務(wù)》第六章“PPP項目合同要點”章節(jié),周蘭萍主編,法律出版社(2016年版)】取得項目用地是大勢所趨。而客觀上因為租賃和作價出資入股方式在適用上的局限性,通過出讓方式取得土地使用權(quán)成為了不少PPP項目不得不面臨的選擇。具體就經(jīng)營性和準經(jīng)營性PPP項目而言,若是通過出讓方式取得項目用地,按照規(guī)定只能通過招標、拍賣或者掛牌(以下簡稱“招拍掛”)這三種競爭出讓方式【土地使用權(quán)出讓還包括采用協(xié)議出讓的方式,但是由于協(xié)議出讓方式條件要求較高、適用范圍較窄、具有明確的限定性條件,在PPP項目中較為少見,因此不再進行贅述?!?。由此,如何在PPP社會資本采購的同時一并取得競爭出讓用地,即將“土地競爭出讓與PPP社會資本競爭采購兩大環(huán)節(jié)加以合并實施”以確保PPP項目用地的取得成為了實踐中無法回避的難題。
?。ǘ┩恋馗偁幊鲎屌cPPP社會資本競爭采購適用的是不同的流程管理規(guī)定,流程之間的差異對于兩大競爭環(huán)節(jié)的合并客觀上形成了實施障礙。
根據(jù)我國現(xiàn)行土地出讓的相關(guān)規(guī)定,通過招拍掛方式出讓國有土地使用權(quán)的,必須嚴格執(zhí)行《招標拍賣掛牌出讓國有土地使用權(quán)規(guī)定》(國土資源部令第39號)和《招標拍賣掛牌出讓國有土地使用權(quán)規(guī)范(試行)》(國土資發(fā)〔2006〕114號)規(guī)定的程序和方法,并且主要由項目所在地國土資源管理部門實施招拍掛出讓國有土地使用權(quán)的活動。而PPP項目社會資本的采購流程則主要遵循《中華人民共和國政府采購法》及其實施條例、《政府和社會資本合作項目政府采購管理辦法》(財庫〔2014〕215號)以及《傳統(tǒng)基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域?qū)嵤┱蜕鐣Y本合作項目工作導則》(發(fā)改投資〔2016〕2231號)等法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的相關(guān)規(guī)定,并且主要由項目所在地人民政府授權(quán)的項目實施機構(gòu)負責社會資本的采購管理??梢?,國有土地使用權(quán)的招拍掛與PPP項目社會資本的采購適用的是兩套截然不同的實施和管理流程。實踐中,即使社會資本通過競爭性的方式成功中選,但由于土地使用權(quán)需要嚴格按照招拍掛程序進行出讓,在無法保證中選社會資本成功中標的情況下最終會導致PPP項目中選社會資本和土地使用權(quán)受讓人不一致的情形,進而可能影響到項目資產(chǎn)所有權(quán)的歸屬、施工許可證的辦理以及項目公司的融資方式受限等一系列問題。
二、“土地招拍掛與PPP社會資本競爭采購環(huán)節(jié)合并實施”難題破解的政策利好
如前所述,項目用地使用權(quán)問題一定程度上會影響PPP項目的實施,眾多業(yè)內(nèi)和學界人士也多次反映和呼吁出臺相關(guān)土地政策破解當前項目用地使用權(quán)取得的困境,規(guī)范土地出讓制度與社會資本采購制度的結(jié)合。
鑒于此,財政部于2016年10月11日發(fā)布的《關(guān)于聯(lián)合公布第三批政府和社會資本合作示范項目》(財金〔2016〕91號)率先提出了:“依法需要以招標拍賣掛牌方式供應(yīng)土地使用權(quán)的宗地或地塊,在市、縣國土資源主管部門編制供地方案、簽訂宗地出讓(出租)合同、開展用地供后監(jiān)管的前提下,可將通過競爭方式確定項目投資方和用地者的環(huán)節(jié)合并實施?!?
之后,國家發(fā)改委在同月24日發(fā)布的《傳統(tǒng)基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域?qū)嵤┱蜕鐣Y本合作項目工作導則》(發(fā)改投資〔2016〕2231號)中指出“各地要積極創(chuàng)造條件,采用多種方式保障PPP項目建設(shè)用地。如果項目建設(shè)用地涉及土地招拍掛,鼓勵相關(guān)工作與社會資本方招標、評標等工作同時開展”。國土資源部在同月28日發(fā)布的《產(chǎn)業(yè)用地政策實施工作指引》(國土資廳發(fā)〔2016〕38號)中也同樣明確“采用政府和社會資本合作方式實施項目建設(shè)時,相關(guān)用地需要有償使用的,可將通過競爭方式確定項目投資主體和用地者的環(huán)節(jié)合并實施”。
各部委規(guī)范性文件的出臺無疑是PPP項目用地政策的一次重大突破,進一步體現(xiàn)了簡化項目辦事環(huán)節(jié),提高行政程序效率的理念,為當前眾多涉及出讓供應(yīng)用地的PPP項目提供了指導思路。但是,具體如何操作來實現(xiàn)PPP項目用地招拍掛和社會資本采購的合并實施,仍有待進一步的梳理和明確。
三、“土地招拍掛與PPP社會資本競爭采購合并實施”的路徑分析
為實現(xiàn)土地招拍掛與PPP社會資本競爭采購環(huán)節(jié)的合并實施,首先應(yīng)對土地招拍掛以及PPP社會資本競爭采購各自的適用特點進行全面的梳理和分析。
?。ㄒ唬?土地招拍掛與PPP社會資本競爭采購方式的橫向比較分析
土地招拍掛是指以招標、拍賣或者掛牌出讓方式在土地的地表、地上或者地下設(shè)立國有建設(shè)用地使用權(quán),實際包含了招標、拍賣和掛牌三種方式,其各自的實施程序與成交標準都有所不同(具體可參考表一:土地使用權(quán)招拍掛方式對比表)。而根據(jù)財政部與國家發(fā)改委PPP相關(guān)政策文件,PPP項目社會資本的競爭采購方式主要包含公開招標、邀請招標、競爭性磋商和競爭性談判等,各方式之間也同樣存在適用范圍、采購流程、評審標準上的差異(具體可參考表二:PPP社會資本采購方式對比表)。
通過對比表中招拍掛方式以及社會資本競爭采購方式的對比結(jié)果,不難發(fā)現(xiàn):
1、建設(shè)用地使用權(quán)的招標出讓與社會資本的招標方式具備相似的特點,同樣包含了邀請不特定自然人、法人和其他組織參與投標的公開招標方式,以及邀請?zhí)囟ㄗ匀?、法人和其他組織參與投標的邀請招標方式;在實施程序上,均需要遵循投遞標書、開標、評標、定標和發(fā)出中標通知書的流程;在中標標準上,同樣包含了價格評定和綜合評定兩套評價體系;在成交人數(shù)上,都要求有效的投標人不少于3人。因此,通過建設(shè)用地使用權(quán)招標出讓與社會資本招標各自特點的比較發(fā)現(xiàn),兩者具備采用同一流程同步實施的法律基礎(chǔ)。
2、建設(shè)用地使用權(quán)的拍賣出讓要求出讓人在發(fā)布拍賣公告后,競買人應(yīng)在指定時間、地點進行公開競價。由于涉及競買人當場進行多輪舉牌應(yīng)價、報價的程序性要求不適用于PPP社會資本的采購活動,因此拍賣出讓的方式不宜與社會資本采購合并實施。
3、建設(shè)用地使用權(quán)的掛牌出讓要求出讓人在土地交易場所發(fā)布掛牌公告,在競買人自行填寫報價單報價后,由掛牌主持人確認報價并更新顯示掛牌價格。雖然掛牌出讓方式同樣允許二次報價,且只依據(jù)價格因素確認成交結(jié)果,與競爭性談判的采購方式類似。但是,由于掛牌出讓的報價方式屬于公開報價,無法對競買人的報價逐一進行評價打分,且掛牌出讓方式允許在只有一個競買人報價的情況下成交,無法體現(xiàn)PPP社會資本采購的競爭性,因此掛牌出讓方式同樣不宜與社會資本采購合并實施。而實踐中,PPP與土地掛牌結(jié)合的方式主要是指在采用競爭性方式確定社會資本之后,出讓人通過在掛牌公告中規(guī)定限制性報價條件的方式將土地使用權(quán)定向出讓給社會資本或項目公司。但是,該“定向掛牌”的土地使用權(quán)供應(yīng)方式在合法合規(guī)性上仍有待商榷。
綜上分析,筆者認為,在現(xiàn)行法律框架體系下,只有在同為招標方式下,土地使用權(quán)競爭出讓以及PPP社會資本競爭采購環(huán)節(jié)的合并才是最穩(wěn)妥可行的。
表一:土地使用權(quán)招拍掛方式對比表(可點擊放大圖片查看)
表二:PPP社會資本采購方式對比表(可點擊放大圖片查看)
?。ǘ?土地使用權(quán)招標出讓與PPP社會資本招標采購流程的縱向比較分析
為實現(xiàn)土地使用權(quán)招標出讓與PPP社會資本招標采購環(huán)節(jié)的合并實施,還應(yīng)當對現(xiàn)行土地使用權(quán)招標出讓以及PPP項目招標采購所應(yīng)遵循的程序性要求進行全面梳理和分析。
根據(jù)《招標拍賣掛牌出讓國有土地使用權(quán)規(guī)范(試行)》(國土資發(fā)〔2006〕114號)第4.4.5條的規(guī)定,土地使用權(quán)招標出讓程序應(yīng)當包括:
?。?)公布出讓計劃,確定供地方式;(2)編制、確定出讓方案;(3)地價評估,確定出讓底價;(4)編制出讓文件;(5)發(fā)布出讓公告;(6)申請和資格審查;(7)招標拍賣掛牌活動實施;(8)簽訂出讓合同,公布出讓結(jié)果;(9)核發(fā)《建設(shè)用地批準書》,交付土地;(10)辦理土地登記;以及(11)資料歸檔。
而根據(jù)財政部關(guān)《政府和社會資本合作模式操作指南(試行)》(財金〔2014〕113號)以及國家發(fā)改委《傳統(tǒng)基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域?qū)嵤┱蜕鐣Y本合作項目工作導則》(發(fā)改投資〔2016〕2231號)的相關(guān)規(guī)定,PPP項目操作流程可分為項目識別、準備、采購、執(zhí)行和移交五個階段,具體應(yīng)包括:
?。?)制定PPP項目年度實施計劃;(2)編制項目實施方案(3)進行物有所值和財政承受能力驗證;(4)項目實施方案審查和審批;(5)準備資格預(yù)審文件并發(fā)布公告;(6)資格預(yù)審查;(7)采購活動實施;(8)公示采購結(jié)果并簽訂項目合同;(9)設(shè)立項目公司(如有)以及(10)項目實施。
通過比較可以發(fā)現(xiàn),土地使用權(quán)招標出讓程序與PPP項目操作流程之間不存在根本性沖突,甚至在個別環(huán)節(jié)的設(shè)置上具有相同的程序性要求和目標,如對于土地計劃或項目實施計劃的制定、出讓方案和項目實施方案的編制等均是為了滿足城市的發(fā)展規(guī)劃要求和投資政策引導;再比如對申請人資格的預(yù)先審查以保證申請人對于土地出讓的投標或競買資格,以及社會資本參與PPP項目投標或響應(yīng)的資格等方面都體現(xiàn)了兩者在程序上的關(guān)聯(lián)性。結(jié)合上文提到的建議優(yōu)先選擇的土地使用權(quán)招標出讓和PPP社會資本招標方式的合并實施,筆者總結(jié)歸納在項目實踐中的具體路徑(如下圖所示)。
四、“土地使用權(quán)招標出讓與PPP社會資本招標采購合并實施”的實務(wù)操作要點
根據(jù)上文的梳理分析,筆者認為,采用招標方式出讓國有建設(shè)用地使用權(quán)(以下簡稱“土地使用權(quán)招標出讓”)并采用招標方式完成PPP社會資本的采購(以下簡稱“PPP社會資本招標采購”),在當前土地招拍掛制度和PPP社會資本采購制度下存在合并實施的操作空間。但是,由于目前具體指導細則的缺失以及兩套制度在管理模式方面的差異,實踐中可能仍然存在不少問題有待摸索和解決。結(jié)合實踐經(jīng)驗,筆者從以下方面作了初步總結(jié)并提出相關(guān)建議措施。
(一)程序合并后的實施主體問題
根據(jù)《招標拍賣掛牌出讓國有土地使用權(quán)規(guī)定》(國土資源部令第39號)的相關(guān)規(guī)定,建設(shè)用地使用權(quán)出讓年度計劃的編制、擬出讓地塊出讓方案的擬定以及招標公告的發(fā)布等工作,均由市、縣人民政府國土資源行政主管部門負責完成。而在PPP項目中,政府或其指定的有關(guān)職能部門或事業(yè)單位都可以作為項目實施機構(gòu)負責項目的準備、采購、監(jiān)管和移交等工作。因此,在土地使用權(quán)招標出讓與PPP社會資本招標采購合并實施的情況下,建議由地方政府出具授權(quán)委托書,指定國土資源行政主管部門和有關(guān)職能部門或事業(yè)單位共同作為項目的實施機構(gòu),并在授權(quán)書中明確兩者的權(quán)利和職責劃分;或者由地方政府指定的職能部門或事業(yè)單位牽頭,國土資源行政主管部門全程協(xié)同配合完成項目的準備和采購管理工作,以有序推進土地使用權(quán)招標出讓工作與PPP社會資本招標采購工作的同步開展。
?。ǘ┏鲎尫桨负蛯嵤┓桨傅木幹平y(tǒng)籌問題
根據(jù)土地招拍掛制度要求,市、縣人民政府國土資源行政主管部門應(yīng)當按照出讓年度計劃,會同城市規(guī)劃等有關(guān)部門共同擬訂擬招標出讓地塊的出讓方案,包括擬出讓地塊的具體位置、四至、用途、面積、年限、土地使用條件、供地時間、供地方式、建設(shè)時間等。鑒于土地出讓方案和實施方案的編制主體可能存在不一致的情況,因此兩方在方案編制過程中應(yīng)當做到信息和意見的有效溝通和統(tǒng)籌,使得擬出讓地塊的位置、四至、用途、年限等方面滿足PPP項目實施方案對于項目合作范圍、用地范圍和使用權(quán)限制以及項目合作期限等的要求。
?。ㄈ┥暾埲速Y格審查階段的銜接問題
雖然土地使用權(quán)招標出讓和PPP社會資本招標采購都要求對申請人資格進行預(yù)先審查以保證申請人對于土地出讓的投標資格,以及社會資本參與PPP項目的投標資格,但是兩者在具體程序上存在部分差異。如土地使用權(quán)招標出讓的資格審查是由出讓人直接對收到的申請進行審查,而PPP社會資本的資格預(yù)審則要求由項目實施機構(gòu)代表和評審專家共同組成的評審小組進行審查。另外,在目前PPP項目實踐中,社會資本的資格預(yù)審并非法定強制性的流程,部分項目也的確采用了資格后審的方式進行資格的審查。對此筆者認為,在土地使用權(quán)招標出讓與PPP社會資本招標采購合并實施的前提下,對于申請人的資格要求應(yīng)當具備更高、更嚴的標準,而資格后審在時間上已無法實現(xiàn)對參與土地投標主體資格的提前把控,因此資格預(yù)審在兩者合并實施中顯得尤其必要。而關(guān)于評審小組審查的問題,則可以通過將國土資源行政主管部門相關(guān)專業(yè)人員作為實施機構(gòu)代表,與其他代表和專家共同組建評審小組參與審查的方式解決。
?。ㄋ模┏鲎尮婧筒少徆娴陌l(fā)布平臺問題
根據(jù)《招標拍賣掛牌出讓國有土地使用權(quán)規(guī)范(試行)》(國土資發(fā)〔2006〕114號)要求,國有土地使用權(quán)招標拍賣掛牌出讓公告應(yīng)當由市、縣國土資源管理部門通過中國土地市場網(wǎng)和當?shù)赝恋赜行问袌霭l(fā)布,而PPP社會資本招標采購公告則通常由實施機構(gòu)在政府
采購網(wǎng)站發(fā)布。對此,在土地交易平臺與政府采購平臺無法實現(xiàn)合并運作的前提下,筆者建議將與土地使用權(quán)出讓內(nèi)容合并后的采購公告(資格預(yù)審公告)在土地交易平臺與政府采購平臺同時發(fā)布,并對土地使用權(quán)招標出讓與PPP社會資本招標采購的合并實施事宜進行說明。
(五)評審標準和評審因素的設(shè)置問題
在采用土地使用權(quán)招標出讓的情況下,出讓人通常會將投標價格作為主要考量因素并采用價高者得或綜合評判的原則進行評標,而PPP社會資本的招標評標方法分為最低評標價法和綜合評分法。為避免兩者在評審標準上的差異,筆者建議在優(yōu)先選擇綜合評分法的前提下,綜合考量土地使用權(quán)招標出讓與PPP項目采購的投資比重,合理安排招標文件中的評審因素量化指標和分值設(shè)置,體現(xiàn)社會資本對于土地使用權(quán)受讓以及項目建設(shè)、運營和管理的綜合能力。
結(jié)語
隨著政府和社會資本合作制度深化改革步伐不斷地邁進,未來土地招拍掛與PPP社會資本采購制度的突破與創(chuàng)新已是一大發(fā)展趨勢。本文中,筆者結(jié)合理論與實踐對兩者的合并實施作了初步的路徑探索,僅作拋磚引玉之用,后續(xù)仍有待具體指導細則的出臺,進一步規(guī)范土地使用權(quán)競爭出讓與PPP社會資本競爭采購環(huán)節(jié)的合并做法。